<<
>>

§ 60 Сущность договора о сообществе. – Формы римского права и новых законодательств. – Полное и неполное общение. – Участие и соотношение членов. – Ответственность. – Действие смерти и несостоятельности. – Выход членов. – Расторжение. – Главные формы нового права. – Полное товарищество. – Отношение членов. – Раздел прибылей. – Товарищество на вере. – Закрытое товарищество.

В договоре сообщества или товарищества несколько лиц соединяют в один состав свои имущества, знания, труды и усилия для одного общего производства и для достижения общей цели по имуществу.

Сообщество (associatio) составляет отдельную группу договоров, в противоположении договорам, основанным на обмене ценностей.

В ме- новом договоре (купля, наем и пр.) стороны имеют в виду различные це- ли, коим соответствует и различное с обеих сторон исполнение. Напротив того, в сообществе стороны имеют в виду одинаковую цель, употребляя для достижения ее одинаковые или различные средства. В меновом дого- воре интересы обеих сторон противоположны: чем выгоднее сделка для одной стороны, тем менее выгодна для другой; что для одного убыток, то для другого польза. Напротив того, в существе сообщества единство ин- тересов между сторонами: что одному выгодно, в том выгода и для дру- гого, и всякий, работая для себя, и для другого работает. – Первая поло- вина договорного права, именно форма меновая, достигла совершенного развития в римском праве; напротив того, форма сообщества принадле- жит преимущественно новому миру; в последнее время применение этой формы в нашем юридическом быте особенно распространилось, с разви- тием промышленности и всех новейших ее орудий; но полное развитие

487

этой формы в смысле юридическом далеко еще не совершилось и при- надлежит будущему.

В римском праве известны были две формы юридических союзов для общей цели: корпоративное учреждение (universitas) и общество (so- cietas). Различие между ними было существенное. В первом случае союзу

придавалась идеальная или юридическая личность, которая и считалась

субъектом прав и обязанностей, независимо от отдельных физических лиц, составлявших корпорацию, так что и деятельность ее управлялась не коллективной волей членов, но установленным органом управления, и имущество ее никто не мог считать своим ни в какой доле. Напротив то- го, в последнем случае союз состоит не иначе как из отдельных членов, не имея юридической личности, и деятельность его управляется не иначе как коллективной волей членов, между коими происходит общение (communio) по имуществу, составляющему совокупную их принадлеж- ность в составе общества. В новейших законодательствах нет столь рез- кого различия, и виды частных союзов в новом мире крайне разнообраз- ны, так что могут встречаться частные общества со свойствами корпора- ции и с корпоративным устройством, равно как и корпорации со свойст- вами частного общества, т.е. с прямым участием членов в имуществе и в управлении. Учение о сообществах и корпорациях принадлежит, в значи- тельной части, к области государственного или общественного права. Здесь будет речь о них, лишь поколику они входят в область гражданских договорных отношений.

Общение интересов между членами общества может быть более или менее полное. Обыкновенно оно ограничивается той специальной целью деятельности и приобретения, для которой общество образовано и пред- назначены имущества. Это союз полного общения. В римском праве до- пускалось полное общение имуществ (societas omnium bonorum, soc. uni- versalis), когда члены союза входили в него, так сказать, всем бытием своим, со всем своим имуществом, настоящим и будущим; в таком союзе каждый из членов представлялся бы собственником целой массы иму- ществ, при полной ответственности.

Нечто подобное допускают герман- ские и французское законодательства в общении имуществ между супру- гами (см. 2-ю часть курса, § 14); но вообще новейшие законодательства не допускают римской формы полного общения по договору. Прусский закон допускает лишь полное общение в том, что составляет приобрете- ние или прибыль общества (soc. quaestus, s. lucri, soc. quaestuaria); фран- цузский закон (и австрийский) дозволяет полное соединение только на- личных, но не будущих (напр. приобретаемых по наследству) имуществ.

488

Такого рода договоры требуют во всяком случае письменной формы и обстоятельного изложения.

В неполном общении члены соединяются для определенной и ис- ключительной цели (soc. specialis, particularis, singularis, soc. particuliere). Каждый член общества входит в него со своим вкладом. Не только доли

вклада могут быть неравные, но и предметы его не одинаковые; имуще-

ства всякого рода, денежные взносы (patrimonium), участие личным тру- дом и искусством (operae). В случае неизвестности и недоумения, доли предполагаются равные – по римскому праву; но новые законодательства, не довольствуясь этим общим правилом, дают указания на частные слу- чаи. Так, напр., французский закон, одинаково с прусским, полагает лич- ный труд (apport en industrie) в равную цену с самым малым из денежных взносов.

В соразмерности со вкладом и участие в прибылях может быть не- ровное между членами, так же, как неровна и ответственность за убыток. Во всяком случае ущерб ложится прежде всего на денежные или матери- альные вклады. Незаконным почитается такое условие, что выгоды пред- приятия составляют исключительное достояние одного или некоторых членов (soc. leonina), или что некоторые члены устраняют свою долю от ответственности за убыток. – Доля участия каждого члена в прибыли со- ставляет его собственность, которою он вправе распоряжаться и которая переходит к его наследникам; но прибыль не имеет, сама по себе, опреде- ленной ценности, подобно ренте или процентам с капитала: кто получает с общества определенную плату или процент, тот не член общества, а кредитор его.

По существу отношения, каждый из членов в обществе имеет одина- ковое право участвовать в управлении делом, которое ведется сообща на взаимном доверии; причем каждый повинен соблюдать заботливость о

делах, свойственную вообще хозяину относительно своего имущества.

(Стало быть, взаимная ответственность членов общества не так строга, как в доверительных отношениях к третьим лицам, в коих требуется за- ботливость доброго хозяина – bonus paterfamilias.) Когда, в случае разно- гласия, требуется решение, оно определяется, конечно, большинством, но счет большинства в обществе естественнее предполагать по голосам, не- жели по количеству вклада. Без сомнения, особыми условиями договора могут быть установляемы и иные отношения. Когда, по свойству дела, необходимо сосредоточение управления, оно может быть доверяемо од- ному из членов, который действует в качестве уполномоченного и может получать за то особое вознаграждение.

489

Ответственность по договорам с третьими лицами падает на всех членов общества. Вопрос о распределении этой ответственности имеет важное значение. Французский закон признает солидарную ответствен- ность членов только в торговых обществах, а в не торговых каждый отве- чает друг перед другом, соразмерно своей доле (pars virilis, part virile), а перед третьими лицами поровну; а по прусскому закону они обязываются круговой ответственностью (все за одного и один за всех) по договорам, заключенным от имени всех участников. Поколику общество не имеет юридической личности, имущественный фонд его имеет и юридическое значение нераздельно с личностью членов. Отсюда следует, что личные кредиторы каждого из соучастников общества не лишены возможности входить в состязание с кредиторами целого общества по удовлетворению своих претензий.

В римском праве взаимное личное доверие всех членов предполага- лось столь существенным условием каждого общества, что с выбытием или за смертью хотя бы одного члена прекращалось существование само- го общества: хотя бы в договоре и было помещено противное сему усло- вие, все-таки остальным членам надлежало, за выбытием одного, заклю- чать новый союз между собой. В римском праве главным основанием союза признавалось личное общение; у нас, напротив того, наиболее важ- ное значение придается общению в имуществе, в капитале, составляю- щем общественный фонд. Итак, новые законодательства значительно ос- лабляют строгость римского правила. Французский закон допускает ус- ловие о продолжении общества по смерти одного из членов, – даже с принятием наследника. Австрийский закон предполагает это условие во всех случаях; прусский закон допускает продолжение личности умершего в лице наследников.

Несостоятельность одного из участников ведет к расторжению сою- за; от остальных членов невозможно требовать, чтоб они оставались в союзе с лицом, лишившимся доверия.

Никакой договор не может быть неразрывный или вечный, следова- тельно невозможно принудить члена оставаться в обществе навсегда. Вы- ход его возможен; но когда договор сообщества заключен был на срок или до совершения определенного предприятия, – выход одного из чле- нов представляется нарушением договора, и потому выходу должно предшествовать благовременное заявление о намерении оставить обще- ство. Затем от остальных членов зависит – или распустить все общество за выходом одного, или продолжать оное между собой (socius socium a se non se a socio liberat). Прусский закон допускает возможность исключения

490

одного из членов обществом, по указанным в законе причинам, разру- шающим доверие к нему.

С расторжением общества сопряжены ликвидация дел его и раздел между соучастниками, который совершается по правилам о разделе об- щего имущества.

Сообщество в римском праве было договором бесформенным, и римское

общество, как учреждение, не имело единства и прочности. Римское право, можно сказать, имеет в виду единственно членов общества, а не самое общест- во. Союз, установлявшийся простым соглашением, мог во всякую минуту рас- пасться; с выходом одного члена – по произвольному его заявлению, со смер- тью его, – союз распадался; между остальными членами требовалось для вос- становления его, новое соглашение. Действие союза было лишь между его чле- нами; между ними только было обязательство, были возможны иски об испол- нении (actio pro socio); относительно же третьих лиц общество не имело значе- ния: не оно приобретало права, вступало в обязательства, а действовали лицом своим отдельные члены. Даже когда все они избирали общего от себя поверен- ного (institor), отношения к нему третьих лиц по договорам были такие же точ- но, как отношения к поверенному нескольких доверителей. Общество не могло иметь своего имущества, своего права и требования. Когда один из членов, хотя бы в интересе союзного дела, приобретал имущество, оно приобреталось ему лично, и от него уже надлежало переводить это имущество в общую собствен- ность всех членов; только в общении всех имуществ (s. omn. bonorum) возмож- но было приобретение имущества целому союзу.

Юридическая личность общества выработалась не из римского права, а из потребностей действительной жизни, позже, в средние века, в Италии, под влия-

нием промышленных и торговых обычаев, и первым сначала фактическим, потом

мало-помалу и юридическим представителем этой личности явилась торговая

фирма, или имя торгового предприятия.

Особенно важное значение принадлежит, в современном быте, обществам промышленного и торгового свойства. Новейшая промыш- ленность, для достижения своих целей, требующих значительного ка- питала и совокупления сил, выработала следующие главные формы сообщества:

Полное или открытое товарищество (offene Handelsgesellschaft, Kollektiv-Gesellschaft, societe en nom collectif). Несколько лиц соединяют вместе имена свои, с личными и имущественными силами, и действуют заодно, под одним общим именем или фирмой. Это полное соединение лиц вместе со своими капиталами.

При расширении производства, одни капиталы фирмы стано- вятся недостаточны; требуется привлечение новых сил и средств. Но привлечение к союзу новых лиц на тех же основаниях и неудобно, и затруднительно; неудобно потому, что выбор товарища для совокуп-

491

ной ответственной деятельности предполагает твердую уверенность в нем и близкое к нему отношение; затруднительно потому, что новому лицу нелегко принять на себя полную ответственность не только за свои действия, но и за действия других. Не так затруднительно при- влечение к союзу лиц на других основаниях, с тем, чтоб они, не всту- пая в общество непосредственною своей деятельностью и в общую ответственность всем своим имуществом, – вверили только обществу свой вклад в определенной денежной сумме, приобщившись к выгодам предприятия и приняв на себя ответственность лишь в мере своего вклада. Так образуется отношение между коренной фирмой, ведущей дела (Gerant, Komplementar), и приобщенным к обществу вкладчиком (Kommanditist, commanditaire, associe en commandite), а общество но- сит название товарищества на вере (Kommanditegesellschaft, societe en commandite, stille Gesellschaft). В этой форме вкладчики могут входить в сообщество не только с фирмой существующего уже союза, но и с отдельным лицом, от своего имени торгующим.

Безличное общество или компания на акциях (Societe anonyme, Aktiengesellschaft). Форма эта служит средством для привлечения к делу массы капиталов малыми долями, с ограниченной и безличной ответст- венностью. Члены такого общества участвуют в нем не лицом своим и деятельностью, но денежными взносами, свидетельством коих служит акция, и участвуют в выгодах предприятия, равно как и в ответственности лишь в мере сделанного каждым взноса. Они не участвуют непосредст- венно в управлении делами, избирая из среды себя правление, служащее oрганом деятельности, сообразно с уставом общества. Форма эта в на- стоящее время может быть названа господствующей; иногда она соединя- ется с товариществом на вере (Kommandite Aktiengesellschaft), причем вкладчиком служит образуемая компания на акциях.

Эта последняя форма возникла в начале текущего столетия, во Франции,

как практическое средство для совмещения выгод, представляемых, с одной стороны, акционерной формой, с другой – формой вкладного участия. В ней соединяются: хозяин дела с личной ответственностью, – или хозяева, как пол- ные товарищи, и затем известное число вкладчиков-акционеров (Code comm. 30). Выгода от сего бесспорная, но с ней соединяются, как показала практика, и важные невыгоды, благоприятствующие злоупотреблениям и обманам. Сначала являются в деле хозяева, привлекая к делу именем своим и кредитом – денеж- ные взносы и общественное доверие; но мало-помалу сами выходят из дела, оставляя в нем дутые имена и дутые ценности. Злоупотребления такого рода не раз возбуждали мысль о совершенной отмене этой формы; однако в 1856 г. французский закон ограничился лишь усилением ответственности первоначаль- ных учредителей и первых акционеров.

492

Главные юридические черты этих учреждений следующие:

Товарищество полное. Все товарищи обязуются полной и безгра- ничной друг за друга ответственностью (всем имуществом). Для откры- тия деятельности товарищества, на сем основании, не требуется обыкно- венно и формального письменного договора: требуется непременно точ- ное официальное оглашение (чрез коммерческий суд) учреждения или дома, с означением членов его поименно, принятой фирмы и времени открытия. Тут же может быть означено, кому из соучастников предостав- лено подписываться от имени фирмы. Но вообще каждый из членов ее имеет полное право предпринимать всякие обязательные действия, от имени общества: означением в своей подписи фирмы, он тем самым ее обязывает. Каждый, в общих чертах хозяйства, свойственного предпри- ятию, действует от себя за всех, – кроме чрезвычайных и выходящих из ряда предметов, по коим требуется совещание и единогласное решение. Все в этом союзе отвечают за одного и одни за всех; даже вновь всту- пающий член обязывается за все проистекшее время существования фир- мы. Друг перед другом они обязаны иметь верное попечение о выгодах фирмы, как бы в личном деле каждого, и не производить отдельного тор- га и промысла, в подрыв или в конкуренцию фирмы. Частный интерес каждого не может быть выделяем из общего интереса фирмы. Этому на- чалу противоречит произвольное изъятие некоторых имуществ из общего фонда, и потому оно не допускается. При состоятельности отдельного члена никто из личных его кредиторов не может простирать взыскание на имущество его, составляющее часть этого фонда, разве на поступающие из него, на долю члена, дивиденды, проценты и прибыли; не может и по- гашать своим личным требованием на должнике – взыскание в пользу целой фирмы. Наконец, в случае ликвидации дел фирмы, долги ее не смешиваются в общем конкурсе с личными долгами ее членов.

Относительно раздела прибылей в полном товариществе принято в новом германском кодексе следующее, заимствованное из торгового обычая, правило, вместо римского правила о поголовном разделе. Прежде

всего, на капитал каждого участника отделяется из чистой прибыли по

4%; затем уже, если остается еще прибыльная сумма и нет крайности в употреблении ее на нужды общества, она делится между соучастниками поголовно.

Полное товарищество представляется юридической личностью: это качество прямо ему присвоено некоторыми законодательствами (прежде всего французским), что вполне согласуется с утвердившимся на практи- ке понятием о юридическом единстве фирмы. При обсуждении герман- ского торгового кодекса было немало пререканий о том, следует ли и но-

493

вому германскому закону признать то же начало. Избрана средняя мера, так что ныне, по германскому закону, полному товариществу присвоено лишь относительное значение юридической личности. Оно бесспорно имеет ее – во всех внешних отношениях с третьими лицами; но во внут- ренних отношениях между товарищами это свойство не проявляется, ибо корпоративное устройство общества не предполагается, и воля и решение фирмы выражаются не в большинстве голосов, но лишь в единогласии всех членов общества совокупно.

В товариществе на вере вкладчик участвует в прибылях фирмы и отвечает хотя в солидарности с фирмою, но лишь в размере своего вкла- да. Имя его и количество вклада должно быть оглашено, и он считается

действительным сообщником дела, но не участвует в распоряжениях

фирмы, хотя имеет право на поверку отчетности в определенное время. Смерть его или несостоятельность не служит (как в полном товарищест- ве) поводом к прекращению общества.

Эта форма товарищества (en commandite) в полном своем виде – французского происхождения. Но основная мысль ее издавна осуществ- лялась в германском торговом быту, в виде так называемого закрытого товарищества (stille Gesellschaft). Оно служило в старое время средством к обходу закона о запрещенных процентах. Капиталист, не имея возмож- ности открытым путем получать высокий процент на свои деньги, отда- вал их в оборот предпринимателю торгового предприятия, с участием в прибылях. Отсюда образовалось товарищество, служившее в сущности прикрытием займа, ибо такой товарищ не имел права участвовать в рас- поряжении ходом и делами предприятия. Такое отношение вкладчика не имеет значения относительно третьих лиц; вклад его, подобно заемной ссуде, поступает в собственность хозяина предприятия. Притом, каждый из вкладчиков не имеет отношения к другому, тогда как в товариществе на вере все вкладчики участвуют совокупно и вместе с членами фирмы. В случае ликвидации фирмы, он участвует в конкурсе наравне со всеми ее кредиторами; в этом его выгода, сравнительно с вкладчиком на вере, ко- торый следует со своей претензией позади кредиторов фирмы, удовле- творяемых, между прочим, и на счет его вклада; но, с другой стороны, закрытый вклад, сливается, подобно всякой занятой сумме, в имуществе предпринимателя, тогда как капитал вкладчика на вере сохраняет в этом имуществе особливое значение вклада, на известном праве доверенно- го. – В новом германском торговом уставе эта форма удержана наравне с французской фирмой товарищества на вере.

494

<< | >>
Источник: Победоносцев К.П.. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства. 2003 {original}

Еще по теме § 60 Сущность договора о сообществе. – Формы римского права и новых законодательств. – Полное и неполное общение. – Участие и соотношение членов. – Ответственность. – Действие смерти и несостоятельности. – Выход членов. – Расторжение. – Главные формы нового права. – Полное товарищество. – Отношение членов. – Раздел прибылей. – Товарищество на вере. – Закрытое товарищество.:

  1. § 68 Личная и вещественная ответственность по взысканию. – Сущность закладного права. – Первые его формы у римлян. – Меновая форма залога в новых законодательствах. – Ипотека. – Форма ее в римском и в новых законодательствах. – Ручной заклад. – Английские формы залога. – Одностороннее удержание движимого имущества в обеспечение
  2. § 8 Значение формы в договоре. – Римская стипуляция и правила иностранных законодательств. – Историческое значение формы в русском законодательстве. – Правила о совершении актов. – Отсутствие руководящего начала. – Колебания судебной прак- тики и наклонность ее к формализму. – Значение явки в актах договора. – Домашние акты. – Словесные соглашения. – Можно ли доказывать их свидетелями? – Гербовый сбор.
  3. § 7 Совершение брака. – Необходимость определительной формы брака. – Римская форма. – Христианское венчание. – Германские народные формы брака. – Неопределительность формы брака и брачного суда на Западе. – Новый взгляд на брак в лютеранской церкви. – Постановление Тридентского собора о форме брака. – Церковный обряд брака у лютеран. – Начало гражданской формы брака в Англии. – Шотландские браки. – Гражданский брак во Франции. – Принятие этой формы в других государствах. – Гражданская форма брач
  4. § 26 Идея усыновления и римское его учреждение. – Значение и формы его в новейших законодательствах. – Отношение воспитателя к воспитаннику во Франции. – Присоединение детей в Германии.
  5. § 29 Передача и переход прав по обязательствам. – Римская конструкция права передачи. – Облегчение передачи новейшим законодательством. – Передаточная надпись. – Ограничения передачи. – Действие передачи. – Ответственность передатчика и права приобретателя. – Вступление в право кредитора или суброгация. – Русский закон передачи. – Передача заемных писем. – Переход требований к кредиторам.
  6. § 59 Особенные формы завещаний. – Распоряжения, имеющие вид завещательных. – Договор, подлежащий исполнению после смерти одной из сторон.
  7. § 64 Акционерное общество. – Происхождение этой формы в России, нынешнее состояние закона и виды на будущее. – Сущность компании на акциях. – Предмет ее. – Привилегии. – Имя. – Образование и утверждение устава. – Акции. – Подписка на акции. – Условия оплаты. – Расписка на акции. – Право передачи. – Запасный капитал и дивиденд. – Права и ответственность акционеров.
  8. 2. Права и обязанности членов потребительского кооператива
  9. 2. Права и обязанности членов некоммерческого товарищества
  10. 2. Права и обязанности учредителей (членов) товарной биржи