<<
>>

§ 7 Совершение брака. – Необходимость определительной формы брака. – Римская форма. – Христианское венчание. – Германские народные формы брака. – Неопределительность формы брака и брачного суда на Западе. – Новый взгляд на брак в лютеранской церкви. – Постановление Тридентского собора о форме брака. – Церковный обряд брака у лютеран. – Начало гражданской формы брака в Англии. – Шотландские браки. – Гражданский брак во Франции. – Принятие этой формы в других государствах. – Гражданская форма брач

Из всех союзов человеческих, основанных на действии личной во- ли, брак есть первый и главнейший союз. И потому для брака гораздо важнее и гораздо настоятельнее, чем для всякого другого союза или дру- гой сделки, потребность утвердить, удостоверить происхождение и со- бытие его, отличить его отдельное бытие (индивидуальность) от всех подобных известным признаком.

Отсюда происходит необходимость определительной формы для брака. В диком состоянии достаточным признаком брака служит сожительство мужчины и женщины, фактиче- ское состояние обладания и общего хозяйства. Но как в сфере иных от- ношений состояние владения, при некотором развитии общественного быта, оказывается недостаточным и теряет свою определительность, как скоро появляется потребность в юридическом сознании каждого состоя- ния, – так точно и в сфере семейственных отношений состояние налич- ного сожительства оказывается недостаточным признаком брачного союза, когда с браком начинают соединять права, приходящие в созна-

46

ние и стремящиеся утвердиться в постоянстве и в непрерывности. Когда для личности является побуждение обособить себя в обществе с извест- ными своими принадлежностями и правами, и передать их своим детям, тогда различается в сознании брак действительный, законный и явный от глухого фактического совокупления и сожительства, и вместе с тем устанавливается известная форма брака. По мере того как растет и раз- вивается понятие о законности брака и усложняются гражданские отно- шения и права, с браком связанные, и форма брака развивается и услож- няется. Существенное ее значение: несомнительно выразить личную свободную волю сторон на вступление в брак; торжественно огласить вступление в брак пред обществом, определить начальную минуту за- конного брачного сожительства.

Римское право, первое, утвердив понятие о едином законном браке, представило и торжественную форму его confarreatio. В этой форме со- единялось религиозное освящение брачного союза (присутствием жре- цов, совершением жертв и ауспиций) с юридическим действием – пере- дачей мужу семейной власти над женой (manus). Впоследствии религи- озное освящение брака уступило место гражданской форме, в которой отличительные действия были: обручение при свидетелях, назначение брачного дара и торжественное отведение невесты в дом к жениху, de- ductio in domum (действие, которое и у древних евреев имело и у ны- нешних сохраняет еще отличительное значение). Все эти внешние дей- ствия служили только формальными признаками и выражением совер- шившегося и сознанного соглашения сторон: этому соглашению принад- лежала начальная творческая сила в браке (solus consensus facit nuptias).

То же понятие о взаимном соглашении, как основании брака между сторонами, осталось неизменным и в церкви христианской, но церковь внесла в брак понятие о таинстве. Достоинство требует достойных,

таинство требует приготовления к таинству: церковь внесла в брак осо-

бые нравственные начала, которых не выставляло язычество в своем идеале; признавая неразрывность брачного союза, церковь обставила его условиями чистоты и достоинства и, благословляя брак своим обрядом, соединила обряд с удостоверением в наличности требуемых условий.

Из этих потребностей возникли мало-помалу новые формы: оглашения пе- ред браком, церковного обручения и венчания; а в светском законода- тельстве (в VI веке) утвердилась письменная форма договора о прида- ном и о дарении на случай брака.

Между тем у новых германских народов самостоятельно возникли из той же потребности своеобразные формы брака. В германской семье женщина считалась (хотя в ином смысле, чем в римской) достоянием се-

47

мьи, и состояла под покровительственной властью (mundium). Эту власть во всем ее материальном и нравственном значении надлежало, при выдаче в замужество, передать мужу, и по обычаю передавалась она не даром.

Отсюда выкуп невесты, действие, считавшееся столь существенным, что у некоторых племен за неустойку в выкупе жену можно было поворо- тить назад в семью. Выкуп этот, вначале имевший действительное значе- ние, впоследствии, при смягчении нравов и под влиянием церкви, остался лишь в качестве символического действия (Scheinkauf), которое церковь приобщила к своему обряду (передача монеты при браке), а еще позже выродился из него обычай брачного дара (dotalitium, Morgengabe) от мужа жене для будущего ее обеспечения. Торжественная передача невесты при свидетелях или в народном собрании, отведение в дом и в постель, удосто- верение брачного совокупления – вот еще признаки, коими удостоверялось заключение брака. Но основанием брачного союза признавалось во всяком случае обоюдное согласие, для удостоверения коего употреблялись нароч- но выбранные свидетели (Fursprecher, oratores). В этом понятии народное сознание сходилось с церковным, и хотя, по водворении христианства, церковь повсюду в Западной Европе ввела свой обряд брачного благосло- вения, на необходимости коего церковь настаивала, – но священник при заключении брака являлся свидетелем союза, а не необходимым орудием брачного действия, и действительность брака нигде безусловно не зависела от исполнения церковного обряда. Брак считался действительным, лишь бы было согласие, удостоверенное несомненным признаком (signis, nutibus, sсriptis) и последующим сожительством. Однако же церковное благословение повсюду более и более стало входить в обычай, и в XV веке считалось общим правилом у образованных классов, для коих удостовере- ние брака и соединенных с оным прав имело преимущественное значение. Это и естественно, ибо в течение средних веков церковь была единствен- ным учреждением, в котором частные лица могли найти возможную глас- ность и надежное содействие к удостоверению и к утверждению на буду- щее время столь важного акта гражданской жизни. Государственная власть, в ту пору сама рассеянная и беспорядочная, еще не создала для этой потребности прочных и постоянно действующих учреждений.

Однако же, в XVI столетии, брачные формы не выяснялись с со- вершенной определительностью, но запутывались более и более; под- нимались недоумения и споры всякий раз, как только возникал вопрос о действительности браков. С одной стороны, в сфере церковной и бого- словской возникли нескончаемые и неразрешимые пререкания о сущно- сти брачного союза и о значении форм, с ним связанных, о совершении таинства брака, о силе обручения (sponsalia de praesenti et de futuro), о

48

выражениях воли и т.п. Сама церковь еще не выработала себе оконча- тельно твердой доктрины о заключении брака, не было еще строгих, твердых, определительных и для всякого обязательных форм брачного союза, и потому всякий раз, когда надобно было решать вопрос о том: совершился ли брак, заключенный при тех или других условиях, надле- жало входить в исследование о том, определилась ли воля в данном слу- чае безвозвратно и решительно, какой смысл надлежит придать тому или другому действию, сохраняет ли оно свое значение при последую- щих действиях и т.п. Возникали общие вопросы о воле, о материи и форме таинства, и разрешались в том или ином смысле. Тогдашние схо- ластические приемы богословской диалектики, конечно, не могли спо- собствовать к решительному разъяснению всех недоумений и пререка- ний. С другой стороны, по мере того как собирала свои силы власть го- сударственная, явственнее обнаруживалось государственное значение вопросов о браке и его формах. Брачные дела подлежали церковному суду, и государственная власть нередко вступала с ним в столкновение по вопросам и о браке, в числе коих всего важнее были для государства и всего раздражительнее действовали на отношения церкви и государст- ва – вопрос о действительности и о последствиях тайных браков, заклю- ченных без согласия родителей, и другой вопрос о смешанных браках, получивший особенную важность с появлением и признанием новых вероисповеданий. Притом церковные суды наполнены были невежест- венными и притязательными судьями, превышали нередко власть свою, касаясь предметов, которые государство привлекало к своей юрисдик- ции; процессы затягивались надолго, и окончательное их решение зави- село от власти папской, вмешательство которой казалось уже государст- венным властям несовместным с властью государства. Церковная ре- форма, провозгласив отделение государства от церкви и полную авто- номию государственной власти, стремилась распространить ее и на дела брачные. Сам брак по идее протестантской представлялся хотя и бого- учрежденным святым союзом, но стоящим вне церковной юрисдикции.

«Брачное дело, по слову Лютера, – внешнее светское дело, как платье, как пища, как дом и двор, подчиненное светской власти».

В таких обстоятельствах одной из важнейших задач собравшегося в

1542 году Тридентского собора стало – утвердить церковное право и церковные формы брака. После продолжительных и жарких прений со- стоялся наконец соборный декрет, доныне служащий основанием брач-

ного права в католической церкви. Собор подтвердил торжественно

прежнее церковное правило, что одно взаимное соглашение сторон со- ставляет основание брака, но во избежание недоразумений, происходя-

49

щих от тайных, неоглашенных браков, постановил следующие правила:

«прежде заключения должно быть совершаемо (согласно постановлени- ям прежних соборов) оглашение (bannus nuptialis, proclamatio, professio matrimonialis in ecclesia) в течение трех непрерывно следующих вос- кресных или праздничных дней. По учинении оглашения, если не ока- жется препятствий законных, да приступлено будет к совершению (ab celebrandum) брака, причем приходский священник (parochus), вопросив жениха и невесту и уразумев взаимное их согласие, должен произнести: соединяю вас в брак во Имя Отца и Сына и Святого Духа, или может употребить другие слова, по принятому в каждой стране обычаю. А кто покусится вступить в брак не в присутствии приходского или иного священника, уполномоченного тем приходским (vel alio de ipsius parochi seu ordinarii licentia), и двух или трех свидетелей, а иначе, – тех священ- ное собрание объявляет решительно неспособными к таковому вступле- нию (ad sic contrahendum) и такого рода совокупления (contractus) объ- являет недействительными и ничтожными»1.

Это правило Тридентского собора было необходимо и благоде- тельно, ибо до тех пор вовсе не имелось твердого правила в законе; но нельзя не заметить, что в нем есть очевидное внутреннее противоречие, которое не замедлило обнаружиться. В этом постановлении церковь, с одной стороны, подтверждает, что сущность брака и материя таинства состоят исключительно в обоюдном соглашении воли, а с другой сторо- ны, настаивает в браке на присутствии священника и ставит действитель- ность брака в зависимость от этого священника, однако в то же время не обязывает священника к священнодействию, имеющему какую-либо со- вершительную силу, не требует даже, чтобы благословение его, как свя- щенника, соединялось в одном акте с соглашением и обетами брачую- щихся, а назначает ему место только содействующего или даже бездейст- вующего свидетеля. Постановления Тридентского собора приняты и опубликованы во многих не только романских, но и германских государ- ствах; однако же в то время началось уже, независимо от авторитета като- лической церкви, движение в законодательстве светском, имевшее целью утвердить самостоятельные правила и формы брачного союза. Движение это совершалось в иных местах под влиянием нового протестантского начала церковной, государственной и личной самоуставности, в других

1 В сущности, правило Тридентского собора относится не столько до церковной, сколько до гражданской стороны брака, и даже помещено не в догматической, а в дисциплинар- ной части соборных постановлений. Там, где Тридентские правила не опубликованы, са- ма католическая церковь признает действительными браки, заключенные даже не в при- сутствии священника. См. Repertoire Dalloz. Culte. № 6.

50

местах под влиянием борьбы между церковью и государством. В XVIII столетии появился еще третий деятель – дух новых начал просвещения, пущенный в оборот философами, и из совокупного действия всех этих деятелей возникли новые законы и новая форма брака.

В протестантских государствах образовалось, под влиянием государ- ственной власти, свое законодательство о браке, сообразно уставам еван- гелического учения, и правила о браках содержались большей частью в церковных уставах евангелической церкви, и форма брака удержана была прежняя, церковная, и для совершения брака почиталось необходимым церковное благословение. Суд по брачным делам сосредоточивался до XVIII столетия в церковных консисториях, от чего, не-смотря на призна- ние брака дело светской власти, в народном сознании брак удерживал значение таинства. Таким образом, германские государства континен- тальной Европы отрешившись от католического церковного авторитета, все-таки удержали церковную форму брака и сами не создали новой фор- мы, гражданской. Первые начатки гражданской формы брака появились в Англии при Кромвеле1. В 1653 году издан был закон, в силу коего надле- жало записывать браки, с формальным оглашением в течение трех недель, у гражданского регистратора, и потом, со свидетельством от него взятым, совершать окончательно, при свидетелях, у местного мирового судьи. Но этот закон вскоре же был отменен, с отменой республиканского прави- тельства, и восстановлено было прежнее совершение брака церковным обрядом, который признавался в Англии обязательным, с предваритель- ным оглашением и с запиской в церковные реестры, заведенные в XVI сто- летии. К совершению обряда и записки признавались способными одни уполномоченные священники, по приходам; но за нарушение правил по- лагались только штрафы, а действительность брака не была связана с оп- ределительным обрядом, ибо полагалось исключительно во взаимном соглашении сторон. Отсутствие определительной формы повело в Анг- лии, так же, если еще не более, чем на материке, к крайним беспорядкам в браках. Беглые и бесприходные священники в лондонских тюрьмах и гос- тиницах в течение целого почти столетия промышляли совершением без- гласных браков (Flee marriages etc.) без соблюдения потребных условий, без оглашения и формальностей, с беспорядочной запиской в содержимые у каждого реестры, составлявшие их доходную статью. Сотни и тысячи тайных браков совершались в Англии безъявочно, и закон не имел сред- ства признать их недействительными до 1753 года, в котором состоялся

1 Еще прежде того, в 1580 году, издан был голландскими штатами закон о гражданском браке, но исключительно для диссидентов.

51

новый закон о брачной форме, соединенной по-прежнему с церковным обрядом и церковной запиской. Но этот закон устанавливал так много отяготительных формальностей, что против него восстало общественное мнение, и в 1824 году он заменен был новым, который, в свою очередь, оказался недостаточным. Церковная форма брака, сама по себе недоволь- но определительная, оказывалась стеснительной для диссидентов, не при- знававших господствующей церкви; но возобновлявшиеся неоднократно прения о необходимости установить новую, удобную для диссидентов и для всех свободную гражданскую форму брака привели законодательную власть к окончательному решению не прежде 1837 года, в котором состо- ялся наконец закон о браках, доныне действующий в Англии. Принятие этого закона подготовлено было изданным в 1836 году уставом о едино- образном порядке внесения всех родящихся, умирающих и вступающих в брак в публичные реестры у гражданских регистраторов. Затем уже, в следующем году, состоялся и новый закон о браках. По исполнении пред- варительных формальностей оглашения, к удостоверению способности и известной резиденции вступающих в брак, брак может быть совершен – или в одной из приходских церквей господствующего вероисповедания, либо в часовне, имеющей патент на совершение браков, или в молитвен- ном доме всякого вероисповедания, в присутствии регистратора и свиде- телей, или – что в особенности важно – может быть совершен, по жела- нию сторон, без церковного обряда, в конторе гражданского регистратора при свидетелях и при открытых дверях, в положенное время, с запиской публично изъявленного взаимного согласия. Таким образом, утвердилась в Англии определительная форма гражданского брака, произвольная для желающих, но не обязательная для сторон1.

1 Шотландская форма брака отличалась и доныне отличается своими особенностями от английской. По шотландскому праву, основанием брачного союза служит исключитель- но соглашение сторон, но форма, в которой выражается это соглашение, неодинакова. Кроме правильной формы, в которой требуется церковный обряд, по троекратном огла- шении в приходе того места, где обе стороны имели жительство в течение 6 недель, за- кон допускает еще неправильную форму брака без всякого оглашения, с простым объяв- лением о совершившемся союзе у мирового судьи и, кроме того, допускает вовсе без- форменные браки. По шотландскому праву, соглашение о браке может быть выражено всячески – письменно или словесно или просто наклонением головы: брачный союз ук- реплялся и таким соглашением, если за ним последовало материальное сожитие; доказа- тельством же соглашения принимаются и свидетели, и признание, и присяга. Посему для утверждения брака в Шотландии достаточно иметь свидетеля, при коем совершено со- глашение. Отсюда – известный в Англии обычай уезжать в Шотландию для совершения тайных браков: для сего служила первая шотландская деревня за английской границей (Гретнагрин); свидетелем употреблялся обыкновенно кузнец, коего дом стоял к краю, первым от границы. Злоупотребления от сего удобства заключать тайные браки и от не-

52

Во Франции постановления Тридентского собора о браке не были официально приняты и распубликованы правительством. Церковная форма брака оставалась в силе, но государственная власть, озабочиваясь в особенности о предупреждении тайных браков, упорно удерживала за собой право постановлять, независимо от церкви, правила и формы брачного союза, и установляла их несогласно с соборным постановлени- ем. Так, в 1579 году королевским приказом (Ordonnance de Blois) по- ставлено в обязанность священникам деятельное участие в совершении брака, с поверкой личной способности сторон, и брак велено совершать при четырех свидетелях. Начиная с XVI столетия правительство учреж- дает гражданских чиновников для ведения книг о рождении, смерти и браках и подчиняет контролю этих чиновников церковные записные книги о браках. Этим постановлением было уже подготовлено после- дующее учреждение гражданской формы брака, в первый раз принятой при Людовике XVI (1787), для протестантских браков. Протестантам дозволено, если не желают совершать оглашение и брак у католического священника, совершать то и другое у гражданского чиновника с запис- кой в книгу. Между тем во французской литературе и в судебной и пар- ламентской практике не прекращались рассуждения о двояком свойстве брака. Церковь не соглашалась отделить в браке взаимное соглашение сторон от таинства; новая теория отделяла одно от другого, утверждая, что церкви неоспоримо принадлежит власть в совершении таинства цер- ковным действием, но государству принадлежит столь же неоспоримо наблюдение над контрактом. Дело церкви – устанавливать обряды и правила таинства; полное право государства – устанавливать формы и принадлежности договора и условия его действительности. В револю- ционную эпоху эта теория выразилась положительно в конституции 1791 г.; здесь было постановлено: «перед законом брак представляется не иначе, как гражданским договором», и предоставлено законодатель- ной власти установить для всех без различия граждан общую форму удостоверения браков посредством определенных на то чиновников. На основании сего в следующем 1792 году утвержден национальным соб- ранием и вошел в силу закон об удостоверении прав состояния, заклю-

определительности законной формы дошли до того, что в Шотландии, по выражению лорда Кембля, немногие женщины могли дать себе отчет в том, состоят ли они в закон- ном браке или нет. К ограничению сих злоупотреблений законодательство приступило в Англии не прежде 1856 года, когда было постановлено, что шотландский брак получает силу в таком только случае, если жених и невеста имели жительство в Шотландии не ме- нее 21 дня до заключения брака, вследствие чего стало уже невозможно заключать тай- ные браки в Шотландии, только что переехавши границу.

53

чавший в себе новую форму брака гражданского. Главные начала нового закона удержаны во всей силе государством и при заключении с папой конкордата в 1801 году, а затем при издании гражданского кодекса в 1803 году, приняты окончательно правила о браке, доныне действующие во Франции. Правила эти довольно сложны и затруднительны. Браку должно предшествовать двукратное оглашение об именах, звании, месте жительства, возрасте и родителях жениха и невесты. Оглашение это со- вершается в течение 8 дней в 2 праздника у дверей конторы мэра (mairie), и записывается в книгу с точным означением дня и часа и с вы- ставкой публичного объявления. Оно совершается по месту жительства жениха и невесты, или их родителей, если сами они несовершенных лет. Брак совершается не ранее трех дней после второго оглашения (которое может быть опущено в крайности, по важным причинам, с особого раз- решения правительства); но если в течение года после оглашения брак не совершится, оглашение должно быть повторено. Между оглашением и браком могут быть предъявлены от лиц, имеющих право, возражения против брака (oppositions), и в таком случае совершение брака отлагает- ся дотоле, пока не устранится возражение по приговору суда, который должен быть постановлен не позже 10 дней (mainlevee). Сам брак со- вершается через посредство гражданского чиновника (officier de l’etat civil – каковым обыкновенно бывает мэр или его помощник), в присут- ственной камере мэре при открытых дверях, публично и в присутствии четверых, особо избранных свидетелей. Совершение состоит в том, что мэр прочитывает содержание актов, удостоверяющих законность брака, и статьи закона гражданского об обязанностях мужа и жены, затем спрашивает жениха и невесту о взаимном их согласии на брак, объявля- ет им торжественно, что брак совершился, и составляет о том формаль- ный акт. Таковы принадлежности и обряды законной формы брака во Франции. Не все они одинаково почитаются существенными, и по мне- нию большей части французских юристов, несоблюдение той или дру- гой формальности составляет только неправильность и нарушение зако- на, но не уничтожает действительность брака. Во всем обряде одно только существенно в безусловном смысле – участие в браке граждан- ского чиновника, который удостоверяет согласие сторон и объявляет брак совершившимся. Одна только эта гражданская форма брака счита- ется во Франции обязательной для законосоединяющихся брачными узами; религиозное освящение брака церковным обрядом предоставля- ется на волю каждого. Но и церковный обряд брака запрещено, под строгими взысканиями, совершать иначе, как по удостоверении в том, что гражданский брак законно совершился (в этом только отношении

54

отличается от французского правило итальянского гражданского кодек- са, ст. 94 и сл.). Таким образом, церковный брак представляется во Франции произвольным дополнением к браку гражданскому; однако же уважение к церковному обряду и сознание таинства в браке столь вели- ко, что лишь незначительная доля браков совершается в одной граждан- ской форме без обряда церковного1.

Форма гражданского брака принята ныне во многих европейских государствах, обязательная, по примеру Франции, или произвольная, на случай невозможности совершить брак церковным обрядом. Так, в Бельгии, после долговременных споров и пререканий, принят в 1831 го- ду обязательный гражданский брак; в большей части Рейнских провин- ций, в Женеве, удержана система французского кодекса. В Итальянском королевстве, несмотря на сильное противодействие католического духо- венства, установлен обязательный гражданский брак, со вступлением в силу нового гражданского кодекса, т.е. с 1 января 1866 года. В Испании с 1869 года введена также форма гражданского брака. В Германии – обязательная форма гражданского брака принята была в принципе франкфуртским парламентом в 1848 году, но введение ее в местных за- конодательствах встретило препятствия; однако же во многих герман- ских государствах была принята произвольная, необязательная форма гражданского брака. В Пруссии законом земского уложения определены все условия для вступления в брак, но вместе с тем признано, что брак совершается не иначе, как посредством церковного благословения; та- ким образом, государственный закон, устанавливая условия брака, не во всем согласные с требованиями евангелической церкви, обязывал слу- жителей церкви благословлять браки и в условиях, не согласных с цер- ковной дисциплиной и совестью совершителя. Отсюда возникали и про- должают еще возникать в Пруссии многочисленные столкновения меж- ду светским правительством и духовенством. Церковная же реформа брака столь строго сохранялась прусским законодательством, что оно

1 Каким значением пользуется доныне церковный обряд во Франции, не только у простых людей, но и между образованными сословиями, – это доказывает яснее всего спор, не- сколько лет тому назад возникший у французских юристов, по вопросу: отказ одного из супругов другому в условленном между ними совершении брачного обряда по чину цер- ковному – может ли служить достаточным поводом к признанию брака ничтожным. Ут- вердительного мнения был профессор Брессоль. Маркаде и Тьерсе возражали ему, одна- ко, не безусловно, и наконец камерой парижских адвокатов принято было мнение из- вестного юриста Демоломба, состоявшее в том, что отказ одного из супругов от церков- ного обряда может служить поводом к законному разлучению супругов (sepavation de corps), ибо такой отказ бесспорно принадлежит к числу тяжких оскорблений (injuria gra- vis). См. Revue de legislation. 1846 г. Т. III и Demolombe, Cours de Droit civil.

55

долго не решалось сделать из нее исключение даже для диссидентов. Лишь в 1847 году королевским приказом разрешено им было совершать брачные формальности у гражданских чиновников, с тем однако же, чтобы исполнялся в браке и церковный обряд по чину каждого вероис- поведания. С 1848 года начинается и в Пруссии ряд законодательных попыток к установлению общей гражданской формы брака на случай невозможности совершать его в церковной форме; но ни одна из сих попыток не имела успеха до 1874 года, когда разгоревшаяся в Пруссии борьба между католической церковью и государством принудила прави- тельство поспешить внесением в Палаты законодательного проекта о гра- жданском браке и настоять на его принятии. Новый закон вступил в силу с 1 октября 1874 года. Гражданская форма брака (т.е. записка его у под- лежащего чиновника, по совершении оглашения и с соблюдением уста- новленного порядка) признается для всех обязательной, и притом так, что исполнение ее должно во всяком случае предшествовать церковно- му обряду (оставленному на волю каждого). Засим на этих же, в сущест- ве, началах 6 февраля 1875 года (Reichsgesetzblatt № 4) издан закон и для всех государств Северо-германского союза.

В Австрии, при Иосифе II (1783), брак объявлен делом закона гра- жданского, и брачные дела изъяты из церковного ведомства, хотя и удержана церковная форма брака. Этих начал держалась в Австрии го- сударственная власть до 1855 года, когда, вследствие конкордата с Ри- мом, восстановлена была сила уставов Тридентского собора, и брачные дела переданы снова в церковное ведомство. Такое состояние продол- жалось в Австрии, как известно, до 1868 года, в котором последовало решительное преобразование. Конкордат с Римом нарушен, и принята для Австрии гражданская форма брака, впрочем, не обязательная для всех, но произвольная для лиц, принадлежащих к вероисповеданиям, кои признаны государством. Для лиц, не принадлежащих ни к какому из признанных вероисповеданий, введена законом 1870 года обязательная форма гражданского брака. Это правило правительство предполагает сделать общим и распространить на все браки безразлично.

В Германии установлен обязательный гражданский брак, который должен предшествовать церковному венчанию; духовные лица всех исповеданий, за

совершение церковного брака прежде гражданского, подвергаются значитель- ному штрафу. Здесь уже начало столкновений, ибо гражданские постановления

германского закона об условиях брака не сходятся с брачными правилами цер- ковных законов, и так может случиться, что брак иностранных подданных в

Германии, действительный по гражданскому закону, окажется недействитель- ным по церковному закону того государства, в подданстве коего состоят супру-

ги, иногда (как Россия) не признающего иной формы брака кроме церковной.

56

В Испании тоже введен обязательный брак, но нет строгого правила о том, что он должен предшествовать церковному венчанию. И так случается нередко, что супруги довольствуются одним церковным венчанием: в таком случае брак их со всеми его последствиями недействителен в гражданском смысле. Эта не- определенность дает во многих случаях повод к самовольному расторжению церковных браков и к безнаказанному оставлению одним из супругов другого супруга и целой семьи.

Из числа государств, принадлежащих к православному вероиспо- веданию, гражданский брак существует только в Румынском королевст- ве (Молдавии и Валахии), где в 1864 году, по настоянию Молдавского господаря князя Кузы, стремившегося вводить повсюду французские обычаи вопреки желанию и нравам народа, приняты в закон постанов- ления французского кодекса о браке.

Брачный договор, по всей важности, связан со строгой формой и вмещен в тесные пределы, так что нельзя соединять его со сроком, с условиями, с означением какой-либо особливой цели. Однако же по по-

воду брака, с брачным договором соединяются условия об имуществе,

рядные записи (Ehepacten, Ehestiftungen), или ему предшествует предва- рительный договор о вступлении в брак или заручная (Verlobniss, Ehe- gelobhiss, sponsalia de futuro). В средние века договор этого рода мог иметь значение неформального брачного договора (sponsalia de praesen- ti), так что последующее сожительство придавало ему действительную силу брака. В такой силе заручная запись давно уже не употребляется, и западная церковь с XVI столетия не признает за обручением столь ре- шительного значения. Однако договор этого рода употребителен еще в Германии, особливо в Пруссии и в Саксонии: в гражданском законе того и другого государства есть подробные правила этого учреждения (Allg. Ldr. II, 1, § 93. 94. Brg. Gesetzb. 1568. См. ст. о сем в Arch. Civ. Pr. 1851 г.). До- говор этот имеет полную силу только формальный, с явкой в суде и при свидетелях. Для него требуются некоторые условия, необходимые для брака (возраст, согласие родителей); но в случае неисполнения договор не имеет принудительной силы к браку, давая только право на иск об убытках, о возвращении подарков и т.п. с виновной стороны; но отказ от исполнения оправдывается теми же причинами, какие служат законным препятствием к браку или могли бы служить поводом к разводу. Одна- ко, если у обрученных таким образом родились дети, то они считаются законными. Обручившись с одним лицом, нельзя обручиться с другим, доколе договор остается в силе.

Впрочем, по прусскому закону, и при неформальном договоре, если обольститель, обещав жениться на девушке, сделал ее беременной и

57

потом отказывается на ней жениться, то девушка эта имеет право поль- зоваться именем и званием обольстителя, как бы разведена была с ним в браке по его вине, а не по своей. Французский закон вовсе не признает обручных договоров так же, как итальянский; но если обещание женить- ся дано было письменно, то, по итальянскому закону, нарушитель обя- зан вознаградить за убытки, буде иск об них предъявлен в годовой срок.

Примечание. Первые христианские воззрения на брак выражаются в сочи- нениях отцов церкви первых веков, по поводу полемики с еретическими писате-

лями о натуре брака. В ту пору зарождались и распространялись те же самые

крайние учения о браке, которые возобновляются с новой силой и в новой фор- ме в наше время. Из числа гностических сект – одни проповедовали безгранич- ную свободу брака, другие – решительное его отрицание. Поборники свободы утверждали, что освободиться от рабства природе и ее побуждениям можно только достигнув полного к ним равнодушия (indifterentia), а равнодушия можно достигнуть и убить физические побуждения можно только посредством безгра- ничной свободы в удовлетворении их; на практике же – приверженцы этой сво- боды заглушали в себе не физические побуждения, но совесть. Другие – после- дователи коммуниста Гарпократа с сыном его Епифаном, учили, что правда Бо- жия состоит в безразличном общении и равенстве, так как Бог все положил во- обще, не различая мужчины от женщины. Итак, общение полов должно быть в полной свободе; в этом правда, а неправда и зло в законе, который, стесняя эту свободу, бессилен против нее, но производит только ложь в отношениях, произ- водя понятие о грехе и побуждая к нарушению закона. С другой стороны, мар- киониты учили, что мир материи есть зло, сотворенное злым духом, и что грех работать на эту злую материю и населять ее новыми людьми; отсюда выводи- лось, что брак есть зло и что каждого долг – от него воздерживаться.

В полемике против подобных учений, христианские писатели (Тертуллиан, Климент Алекс., Юстин, Игнатий) выяснили натуральную и христианскую идею брака, цель его, чистоту и неразрывность. Они учили, что брак соответствует коренной потребности не только тела, но и духа – привести себя в единство со- единением мужской и женской природы, что брак единожды навсегда освящен начальным благословением Божьим первой чете (Tert.: «Ad initium revocatur matrimonii individuitas»); что святость эта – после грехопадения – восстановлена Христом в значении таинства, с присвоением браку особливой благодати (cha- risma). Признавая, что основанием общения в браке служит взаимное согласие, отцы церкви оговаривались, однако, что брак зиждется не на этом частном со- глашении, и что любовь не может быть предметом контракта. Сила контракта, сказано у Климента Александр., имеет место там, где слово: раститеся и множи- теся – относится до имущества и благ земных, но недостаточна в таком предме- те, где счастье брачное полагается не в меру закона и не в меру красоты, а в ме- ру добродетели.

Те же писания первых отцов церкви свидетельствуют несомнительно, что с самого начала совершение брака требовало церковного благословения, в уста-

58

новленном обряде. Хотя первоначальная форма этого обряда не дошла до нас, но видно, что супруги соединились (буквально, передавались друг другу, наподо- бие хлеба жертвенного, у Тертул. sic dabunt viros et uxores quomodo bucellas) епископами и пресвитерами; что совершение брака обыкновенно соединялось с совершением евхаристии (на это указывают слова Тертуллиана: felicitas matri- monii, quod ecclesia conciliat et confirmat oblatio et obsiqnat benedictio, angeli re- nunciant, pater rato habet. См. о сем: Probst. Sakramente und Sakramentalien in den drei ersten Jahrhunderten. Tubingen. 1872).

Наряду с этим укоренившимся в церкви понятием о совершении брака дей- ствовало, в юридическом смысле, положение римского права, что брак соверша-

ется соглашением сторон (consensus facit nuptias); а для доказательства о со-

вершившемся законно брачном союзе, при Юстиане, в 538 году установлена форма письменного акта о браке, с объявлением перед чиновником Defensor ecclesiae, и тремя или четырьмя клириками; но уже через 4 года после того указ этот был отменен, и объявлено по-прежнему, что брак удостоверяется просто, sola affectione (Cod. V, 4, 22; Nov. CXVII, 4). Наконец, в IX столетии, для право- славного Востока, издана была императором Львом конституция (Const. LXXXIX) о том, что исключительным доказательством брака служит соверше- ние церковного венчания. Этот закон составляет и до сих пор непрерывно дей- ствующее правило нашего брачного права, в смысле еще более тесном: т.е. цер- ковное венчание служит не только доказательством, но и единственной формой законного брака. На Западе, напротив того, не было законного правила в таком строгом и определительном смысле. Сама католическая церковь еще не вырабо- тала его для себя; не было его и в светском законодательстве. И в Грациановом декрете, и в декретариях папы Григория IX повторяется старое определение римского закона: matrimonium solo consensu contrahitur. Итак, в самой католиче- ской церкви совершение церковного обряда не имело, по-видимому, решитель- ного значения до тех пор, пока не была установлена на Тридентском соборе из- вестная форма церковного брака.

<< | >>
Источник: Победоносцев К.П.. Курс гражданского права. Часть вторая: Права семейственные, наследственные и завещательные. 2003 {original}

Еще по теме § 7 Совершение брака. – Необходимость определительной формы брака. – Римская форма. – Христианское венчание. – Германские народные формы брака. – Неопределительность формы брака и брачного суда на Западе. – Новый взгляд на брак в лютеранской церкви. – Постановление Тридентского собора о форме брака. – Церковный обряд брака у лютеран. – Начало гражданской формы брака в Англии. – Шотландские браки. – Гражданский брак во Франции. – Принятие этой формы в других государствах. – Гражданская форма брач:

  1. § 8 Церковная форма брака в России. – Значение договора об обручении. – Венчание и предварительные формальности. – Оглашение и обыск. – Метрические записи. – Доказательства брака и брачного состояния. – Спор о незаконности брака.
  2. § 3 Сущность и идея брака. – Нравственное его значение. – Таин- ство в браке. – Историческое развитие идеи брака. – Много- женство, многомужие и одноженство. – Идея, семейное, обще- ственное и религиозное значение брака в Древнем мире. – Религиозный обряд брака у древних. – Строгая форма брака. – Освящение брака в христианстве. – Церковное понятие о браке на Западе и Востоке. – Секуляризация брака и подчинение его гражданскому закону и суду после реформации и революции. – Брачный закон и суд в Р
  3. § 10 Прекращение, расторжение и разлучение брака. – Участие общественной власти в делах о разлучении брака. – Ведомство сих дел и особливые правила процесса. – Различие между отменой брака и разводом. – Безусловные и относительные поводы к отмене. – Действие принуждения и заблуждения. – Последствия отмены. – Мнимозаконный брак. – Различие между разводом и разлучением супругов. – Поводы к расторжению брака. – Действие прелюбодеяния в браке. – Отличие французского и прусского закона о разводе и ра
  4. § 9 Критика гражданской формы брака. – Вопрос о введении ее в русское законодательство. – Браки у раскольников и вопрос о законности сих браков.
  5. § 11 Ведомство бракоразводных дел в России. – Признание брака недействительным и законные причины к сему. – Порядок производства сих дел и последствия приговора об отмене бра- ка. – Расторжение брака и законные его причины. – Порядок производства сих дел. – Примирительная деятельность суда и особенные затруднения в церковном судопроизводстве. – Иноверческие дела о разводах.
  6. § 14 Отношения супругов по имуществу. – Германское начало общения имуществ в браке и римская система приданого. – Особое имущество жены. – Разнообразные системы западных законодательств. – Раздел имуществ по прекращении брака. – Ограничения брачных договоров и сделок между супругами. – Английский закон об отношениях супругов по имуществу.
  7. § 68 Личная и вещественная ответственность по взысканию. – Сущность закладного права. – Первые его формы у римлян. – Меновая форма залога в новых законодательствах. – Ипотека. – Форма ее в римском и в новых законодательствах. – Ручной заклад. – Английские формы залога. – Одностороннее удержание движимого имущества в обеспечение
  8. ПСИХОЛОГИЯ СЕМЬИ И БРАКА
  9. § 36 С какой минуты совершается приобретение вотчинного права. – Римская традиция. – Германская форма публичного объявления. – Происхождение форм вотчинной записки. Основные начала и формы новой германской системы. – История французской транскрипции до закона 1855 года. Регистрация недвижимой собственности в Англии
  10. § 37 История вотчинной записки в России. – Явка актов в приказах. – Справка. – Юридическое и финансовое ее значение. – Аналогия нашей формы с западными. – Изменение старой формы при Петре I. – Новый крепостной порядок и новое значение справки и отказа. – Форма нового отказа и ввода во владение
  11. 15.2. Заключение и расторжение брака
  12. СОВЕТЫ ПО ЗАКЛЮЧЕНИЮ БРАКА
  13. СОВЕТЫ ПО ЗАКЛЮЧЕНИЮ БРАКА
  14. Танец Брака
  15. СОВЕТЫ ПО ЗАКЛЮЧЕНИЮ БРАКА
  16. СОВЕТЫ ПО ЗАКЛЮЧЕНИЮ БРАКА
  17. СОВЕТЫ ПО ЗАКЛЮЧЕНИЮ БРАКА