§ 56 Римский мандат. – Законодательные определения поручения. – Сущность его. – Понятие о представительстве. – Особенные виды представительства необходимого и доверительного поручения. – Приказ. – Рекомендация. – Совет. – Поручение заплатить. – Кредитное письмо. – Торговая доверенность. – Комиссия. – Маклеры и экспедиторы. – Договор об управлении имением. – Отличие от поручительства, от товарищества, от распоряжения в чужом деле. – Договор оценочной комиссии.

В римском праве под именем поручения (mandatum) разумелся дого- вор, в силу коего одно лицо принимает на себя безмездно выполнение порученного ему дела. Основанием этого отношения предполагалось дружественное расположение (ex officio et amicitia), вследствие чего глав- ным признаком его почиталась безмездность, так что выговоренная плата изменяла свойство договора и превращала его из поручения в личный наем.

446

но, несущественный. Существенным признаком отличия может служить одно лишь понятие о полномочном представительстве, которое есть в поручении и которого нет в личном найме. Но личного представительства в договоре не допускало римское право; строгое римское понятие о дого- воре не признавало в нем иного, кроме непосредственного личного отно- шения; поверенный, вступая в отношение с третьим лицом, по поручению своего доверителя, не мог установить прямой связи между сим последним и третьим лицом, но приобретенные на свое лицо права мог только пере- носить особым актом на лицо своего доверителя.

Отметим законные определения этого договора. Прусское: объявление воли,

коим одно лицо представляет другому право совершать дело для него и вместо него. – Австрийское: договор, в силу коего одно лицо берет на себя попечение о деле, ему порученном, от имени другого лица. Французское: акт, коим одно лицо дает другому власть совершить что бы то ни было для него и от его имени. Обяза- тельное поручение может быть дано не только в одном интересе доверителя, но и в интересе третьего лица, даже в интересе того лица, кому дается поручение.

Необходимо отличить понятие о доверительном поручении от поня- тий соприкосновенных. Доверительным поручением возлагается на из- бранное лицо не просто совершение какого-либо действия, имеющего фактическое значение (отдай, отнеси, возьми, заплати и т.п.), но именно совершение действия, имеющего юридическое значение или сопряженно-

447

го с установлением для доверителя новых юридических отношений. Прав- да, нет ни одного события, от воли зависящего, ни одного действия, кото- рое не могло бы иметь юридических последствий; но в доверительном поручении имеется в виду, входит в намерение доверителя – действие во- ли, направленной именно к юридическим целям, предвидится именно не- обходимость юридического представителя, и поверенный предназначается служить не слепым физическим орудием того или другого движения, но сознательным представителем личности и oрганом личной воли.

Есть отношения представительства необходимого, соединенного с властью и подчинением: они не входят в круг договорных полномочий. Таково представительство по должности – государственной или даже

общественной. В силу учреждения, должностное лицо действует как

представитель власти в известном кругу или как представитель учрежде- ния и его интересов. – Опекун, в своей должности, имеющий государст- венное значение, служит представителем малолетнего или безумного и его интересов; стало быть, обязывает его личность своими юридическими действиями и приобретает ей права. – Договором личного найма установ- ляется во многих случаях, по необходимости, личная власть нанимателя над наемниками, рабочими и прислугой. В таком случае хозяин получает право распоряжать действиями наемника и слуги, приказывать ему. При- казы эти относятся к совершению работ и действий, не имеющих созна- тельного юридического свойства, и посему не требуют представительст- ва, хотя действия, совершаемые по приказу, остаются на ответственности хозяина, давшего приказание. – В подобном же отношении могут быть разного рода приставники, по хозяйственному надзору за имуществом: нет необходимости считать их полномочными представителями хозяина, хотя они и имеют от него поручение заведывать той или другой частью хозяйства. Не для всякого поручения необходимо представительство, и когда от таких доверенных требуется удостоверение их звания и соеди- ненного с оным хозяйственного права, это удостоверение имеет значение простой легитимации, но не означает еще представительства, в юридиче- ском значении сего слова.

Приказ совершить то или другое действие или исполнить то или другое относительно третьего лица, может иметь одинаковое юридиче- ское значение с поручением. Напротив того, рекомендация (если не имеет особого значения в смысле приказа, напр. рекомендация для открытого кредита), сама по себе не имеет этого свойства: юридическое ее значение зависит во всяком случае от ее содержания, предмета и обстоятельств.

448

вать совету зависит единственно от того, кому он дан; следовательно со- вет, в сущности, не связывает ни ту, ни другую сторону (в этом смысле выражается прусский закон), если, впрочем, советник не придал совету юридического значения, связав себя ответственностью за его последст- вия. Однако нельзя отрицать, что при некоторых обстоятельствах, тот, кем дан был совет, может и отвечать за его последствия (во всяком случае отвечает за умысел, за сознательное намерение вызвать своим советом последствия, невыгодные или вредные для другого лица). Совет получает особое значение, когда он дан записным советником, призванным к даче советов или мнений, напр., нотариусом, стряпчим, экспертом: в таком случае ответственность советчика проистекает из особого отношения к другой стороне по договору поручения или по иному договору. Степень ее зависит от свойства договора и от обстоятельств дела, причем, конеч- но, советник безмездный, по дружбе и участию, подлежит меньшей от- ветственности, нежели советник и руководитель за плату по условию.

Надпись по уступке имеет в иных случаях значение поручения за- платить. Таков, например, смысл так называемой бланковой надписи (indossamentum) на векселях. Самый переводной вексель есть поручение заплатить, даваемое от векселедавца плательщику или адресату; оно про- исходит из предшествующих расчетов и отношений между всеми этими лицами, и потому дается обыкновенно в обоюдном или взаимном интере- се, и предполагает всегда известную валюту, т.е. ценность кредита, кото- рая должна быть разменена или покрыта предполагаемым платежом. Это право на получение платежа, принадлежащее векселедержателю, может быть им передано, и передача означает приказ: вместо меня заплатите такому-то или заплатите предъявителю. Со всякой уступкой такого права соединяется, как известно, ручательство за исправный платеж, вследствие чего возникает особое обязательное отношение, составляющее предмет вексельного права.

Особый вид поручения составляет поручение кредитное, соединяе- мое с выдачей кредитного письма. Оно адресуется от купца или банкира к другому купцу или банкиру в пользу третьего лица, коему выдается кре- дитное письмо, на получение денежных сумм в кредит того, от чьего имени письмо адресовано. Валюта этого кредита заключается или в на- личном имуществе, которое служит кредитующему лицу вместо залога, или в предшествующих расчетах кредитующего лица с кредитуемым (напр. в уплату долга от первого последнему) и с адресатом – плательщи- ком. Отношение кредитующего к плательщику, вследствие такого пору- чения (составляющего торговую операцию), предполагается возмездным и не прекращается смертью дающего поручение. Плательщик причитыва-

449

ет проценты и отчисляет провизию, а выплачиваемую сумму ставит на счет кредитующего лица, а не на счет кредитуемого, который рассчиты- вается уже с кредитовавшим его лицом, в обратном счете. Кредитное письмо – не подобно векселю; вексель заключает в себя действительную, неразрывно с ним сопряженную ценность независимо от валюты, так что держатель его, не получивши удовлетворения от плательщика, обращает- ся с обратным требованием к векселедателю; но кредитуемый, если не получит денег по кредитному письму, не имеет обратного иска по сему акту на лице кредитовавшем: он имеет к нему иск лишь в силу того от- ношения, которое составляло валюту кредитного письма; так, напр., если оно должно было служить возмещением долга, – может взыскивать долг как не уплаченный; может требовать возвращения залога, может требо- вать возмещения убытков от неполучения денег в свое время, и т.п.

Особливое значение в торговом мире имеет торговая доверенность, являющая самый полный вид представительства; она дает право произво- дить от имени хозяина все торговые дела его во всем объеме и кредито- ваться от его имени. Вообще от доверителя зависит большее или меньшее расширение этих прав; но германское торговое уложение установляет эти права в самом законе, независимо от воли доверителя, и германская пол- ная торговая доверенность (Procura) ставит поверенного (Procurist) пол- ным представителем торговой личности хозяина или фирмы, со всеми ее правами, без исключения, и в этом объеме он обязывает хозяина, когда подписывается его фирмой (per procura).

Особый вид поручения представляет в торговых делах комиссия. До- говор комиссии заключается обыкновенно с лицами, коих звание, круг действия и юридическое отношение – заранее определены законом. Дого- вор этот предполагается, по необходимости возмездный, соединенный с правом комиссионера на так называемую провизию. Комиссия поручается обыкновенно отсутствующими корреспондентами из другого места (на- личные действуют через маклера). Комиссионер действует сообразно желанию и указанию своего доверителя, в его интересе, который обязан соблюдать и обеспечивать; но, действуя по поручению его, входит в сделки с третьими лицами от своего имени; может даже и удовлетворять потребность доверителя прямо из своих средств и на свой счет (т.е. про- давать себе или покупать для себя), лишь бы соблюден был интерес дове- рителя. Что может он выгадать в пределах крайней цены, ему назначен- ной доверителем, то обращается в прибыль не ему, а доверителю. Делая,

450

при исполнении поручения, кредит третьим лицам по своему усмотре- нию, он отвечает за этот кредит доверителю; а когда берет на себя руча- тельство в верности исполнения со стороны третьих лиц, то причитывает за это проценты к своей провизии за страх (del credere). Право комиссио- нера на провизию приобретается по совершении порученной ему опера- ции, а в обеспечение провизии он имеет право удерживать в своих руках вещи и товары доверителя по комиссии1.

Особый вид комиссионеров составляют экспедиторы для отправки, принятия и доставки товаров (Spediteur, entrepreneur), и торговые маклеры (Maclers, Sensalen, Courtiers), или посредники для заключения сделок ме- жду наличными (а не из другого места дающими заказ) торговцами. Должность эта специализируется в лице маклера, который не может уже брать на себя комиссию и вступать в торговые сделки от своего имени: маклер действует от имени тех лиц, которых между собой сводит, и за- ключаемые сделки вписывает в свою книгу, выписка из коей, за взаимной подписью сторон, служит удостоверением сделки и ее принадлежностей. В вознаграждение маклера полагаются в законном или обычном размере куртажные деньги (Courtage, Maclergebuhr, Sensorie), на которые он при- обретает право лишь по заключении сделки и по выдаче выписей.

Независимо от доверительного поручения, прусское законодательст- во (и только оно одно) ставит в особом разряде договор об управлении имением (Verwaltungsvertrag). Особенность его видится в том, что в нем соединяется положение приемщика имуществ на сохранение с положени- ем уполномоченного представителя и нанимающегося в должность. В сущности, понятие об управлении имением само по себе соответствует известному хозяйственному отправлению, и потому, казалось бы, нет необходимости отводить этому виду поручения особое место в системе договоров; за всем тем, однако, прусское уложение, верное своей задаче подробного определения юридических отношений, удовлетворяет в этом предмете практической потребности хозяйственного и юридического бы- та. Прусский закон стремится описать известный круг деятельности, в пределах коего действия управляющего обязательны для хозяина. При- нимая имение по инвентарю или без оного, управляющий обязан сохра- нять его, извлекать из него все выгоды, собирать доходы, и считается уполномоченным на все юридические действия, сопряженные с этой обя-

1 Договор комиссии в последнее время получил особенное развитие в кругу коммерческих сделок и потребовал новых законодательных определений, независимо от общих форм и принадлежностей поручения или мандата. Германское торговое уложение представляет замечательный пример нового законодательства по сему предмету, о коем подобные сведения можно найти в прекрасном сочинении Грунхюта: Der Commissionsvertrag.

451

занностью, в том числе и на все иски охранительного свойства от имени хозяина (напр., иски о защите владения); затем все его распоряжения, выходящие из пределов существующего в имении порядка, становятся обязательными для хозяина настолько, насколько послужили к действи- тельной выгоде имения. Хозяин может во всякое время устранить его; равно и он вправе отказаться от управления, разве сам нанялся на срок, следовательно, отказываясь до срока, отвечает за нарушение договора. Управляющий обязан своему хозяину подробной отчетностью, утвержде- ние коей удостоверяется квитанцией или безмолвным признанием, в те- чение особого срока, погашающего требование хозяина.

Доверительное поручение не следует, как иногда случается, смеши- вать с поручительством. Поручитель ответствует за исправность прямого контрагента, вступающего своим лицом в обязательство, ответствует, стоя позади его, особливо, и на случай, не объединяя себя с ним и не вступаясь в деятельность его по обязательству. Напротив того, довери- тель ответствует за поверенного, как за самого себя, в своем деле, и пред- ставляя одно лицо с ним, так что все, сделанное поверенным по доверен- ности, становится как бы действием самого доверителя.

С поручением может быть соединено и товарищеское отношение, когда доверитель дает его в интересе не только своем, но и своего пове- ренного, допуская его к участию или признавая участие его в поручаемом деле. Одно с другим не должно смешивать: какое отношение оказывается в договоре преобладающим или главным – доверительное или товарище- ское – это зависит от содержания договора и обстоятельств дела.

Случай распоряжения в чужом деле (фактическое представительство) (nego- tiorum gestio, см. ниже § 72) имеет некоторое сходство с договором поручения, но

существенно отличается от него самым отсутствием поручения, ибо в этом случае стороннее лицо берется за чужие дела само собой, без поручения; вследствие того,

оно действует на свой страх и на свой счет и может иметь претензию к хозяину дела лишь в случае успешной деятельности и выгоде, с ней сопряженных, тогда как по-

веренный, во всяком случае, действует на чужой страх и на счет хозяина.

В римском праве уступка права по обязательству, или требования, соверша- лась в виде предоставления права на иск посредством уполномочия на ведение

процесса, от своего имени. Такой поверенный получал, в силу доверенности, пра-

во располагать в свою пользу предметом иска, и потому назывался procurator in rem suam. Эта форма имеет ныне лишь историческое значение, ибо передача тре- бований и долговых документов производится ныне свободно надписями об ус- тупке или продаже.

В римском праве известен был договор, имеющий сходство с доверитель- ным поручением, договор оценочной комиссии – contractus aestimatoris. Владелец вещи поручал ее другому лицу на продажу, означая крайнюю цену, с тем чтобы в

452

назначенный срок получить либо деньги за вещь, либо самую вещь обратно. Из новейших законодательств, лишь прусский закон отводит этому договору в своей системе особый разряд (Trodelvertrag), причисляя его, впрочем, к меновым дого- ворам и постановляя, что с истечением срока вещь становится собственностью приемщика. Однако, когда в договоре не назначено срока или цены, то он отно- сится к поручению, а не к продаже.