1. Понятие частного права. Право частное и право публичное

Приступая к изучению гражданского права, прежде всего необходимо определить соотношение этой отрасли с такими категориями, как «частное право» и «публичное право», поскольку от этого зависит выбор модели, в соответствии с которой формируются области национального законодательства, создаются кодексы, определяется их содержание, характер взаимоотношений и т.п.

Традиционно частное право характеризуют при помощи дихотомии «частное право — публичное право».

Такой подход вполне логичен.

Чаще всего такие упрощения связаны с отождествлением права и законодательства. В результате встречаются высказывания, сущность которых сводится к тому, что поскольку всякое право (при этом имеется в виду «законодательство» — Е.Х.) есть явле-нием публичным, то и частное право существует только в рамках публичного права1.

Однако такое утверждение является некорректным, поскольку «право» и «законодательство» понятия не тождественные.

Право — категория более широкая.

Необходимо также учитывать, что при определении частного и публичного права нельзя ограничиваться цитированием сентенции Ульпиана: «... публичным правом есть то, что касается по ложений Римского государства, частное — касается по льзы о тдельных лиц».

Такое механическое цитирование искажает позицию Ульпиана, который писал не о делении римского права на области, а о том, что изучение римского права делится на две части: публичное и частное право (Д.1.1.1.2).

Модернизированный подход к оценке особенностей частного права позволяет сделать вывод, что характерными чертами частного права являются:

1) признание приоритета интересов частного лица (суверенитета индивида) относительно интересов государства и других социально-публичных образований;

2) отсутствие между его субъектами властных отношений: они являются частными лицами, ни одно из которых не выступает от имени государства

или его органов (не являются фигурантом государства);

юридическое равенство участников правоотношений;

инициатива сторон при установлении правоотношений;

5) свободное усмотрение сторон правоотношений при выборе ими правил поведения, прямо не запрещенных законом;

6) исковой порядок защиты интересов частных лиц в суде;

7) реализация через соответствующие юридические институты «права свободы» личности, основанного на нормах естественного права.

Притом от санкционирования этих отношений государством их характер не изменяется, поскольку в идеальном варианте законы государства должны отвечать предписаниям естественного прав а, а в реально сти — если и не отвечают, то должны стремиться к этому (если, конечно, речь идет о физических лицах, гражданском обществе и правовом государстве).

С учетом сказанного, частное право можно определить как совокупность идей, принципов, правил и норм, определяющих

статус и обеспечивающих защиту интересов частных лиц, не являющихся фигурантами государства и не находящихся в отношениях власти — подчинении по отношению друг к другу.

Что касается определения публичного права, то в течение длительного времени оно обсуждалось, в основном, в контексте попыток конституирования «хозяйственного права», что влекло фрагментарную и не всегда корректную характеристику публичного права.

Однако в последнее время правоведы (прежде всего, специалисты в области административного права) акцентируют внимание на том, что при характеристике публичного права недостаточно указывать лишь на то, что оно касается интересов государства в целом и отмечают, что, в частности, публичному праву присущи:

официальная доктрина превалирования публичных (общественных) интересов над интересами отдельных лиц;

наличие между его субъектами отношений власти — подчинения;

жесткая очерченность границ возможного поведения субъектов публичного права законодательными актами, издаваемыми уполномоченными государственными органами;

использование такого приема правового воздействия, как «связывание», когда участникам правоотношений прямо предписывается действовать определенным образом;

использование запретов на совершение определенных действий как средства формирования поведения физических лиц и организаций;

использование для обеспечения надлежащего поведения субъектом публичных правоотношений, прежде всего, такого стимула, как государственное принуждение;

7) использование норм публичного права как предпосылок публичного правопорядка и результатов его осуществления.

С учетом сказанного, публичное право определяют как совокупность правовых норм и институций, составляющих функционально-структурную систему, которая с целью обеспечения публичного правопорядка и защиты интересов граждан регла-ментирует отношения с участием государства, а также между субъектами, находящимися в отношениях власти и подчинении относительно друг к другу. (О.И.