§ 20 Личные отношения родителей к детям. – Римский и германский типы родительской власти. – Родительская власть по новым законодательствам и главные ее проявления. – Право воспи- тания, в особенности религиозного. – Разделение власти при разлучении супругов. – Выбор занятия и звания. – Родительское право наказания, непосредственное и через посредство правительства. – Прекращение родительской власти и отделение детей.

Отношение детей к родителям, само по себе простое, когда разуме- ешь его по естественному и нравственному чувству, представляется во многих своих принадлежностях искусственным учреждением, когда является в виде права родительского и родительской власти, как юри- дическое отношение.

159

более неравенства во взаимных отношениях мужа с женой среди семей- ства, тем более усиливается, тем строже представляется право и власть отца над детьми: по мере того, как смягчается юридическое начало в отношениях супругов, смягчается оно и в отношении к детям обоих ро- дителей. Римскому праву известна была отцовская власть (patria potes- tas), до конца жизни властительная над всем домом – над детьми, вну- ками, правнуками. В строгом браке мать относительно детей своих за- нимала место немного выше сестры и по смерти мужа могла даже по- пасть под опеку своего совершеннолетнего сына. В позднейшем рим- ском праве это отношение изменилось: мать (или бабка), овдовев, могла быть допускаема к опеке над детьми и внуками.

Отдельные проявления родительской власти проистекают от этого начала попечения, с одной стороны, и повиновения, – с другой. По но- вым законодательствам, власть эта, в большей или меньшей мере, отно-

160

сится к следующим предметам. Согласие родителей необходимо при вступлении детей в брак. Родители могут после себя назначать опекунов к детям. Между родителями и детьми возникает взаимное право на вспоможение и содержание. Родители могут лишить детей своих на- следства; родители могут в иных случаях, и в некоторых имениях, на- значить на будущее время наследников своим детям (substiutio pupilla- ris). Дети ограничиваются в праве искать правосудия на родителей, при- носить на них жалобу или против них свидетельствовать.

Главнейшие проявления родительской власти, в период полного действия оной, относятся к праву воспитания и к праву наказания.

Воспитание детей составляет прежде всего естественную обязан- ность родителей; следовательно, для исполнения сей обязанности роди-

тели непременно имеют и соответствующее оной право направлять это воспитание по лучшему своему усмотрению.

вообще не вмешивается в это дело частной домашней жизни; но есть

предметы воспитания, почитаемые настолько важными для государства и общества, что некоторые законодательства объявляют их обязатель- ными для всех и каждого. Эти предметы – религиозное воспитание и школьное обучение. Религиозное воспитание начинается с приобщения младенца к церкви христианской таинством крещения. В некоторых го- сударствах Германии родители обязываются положительным законом к немедленному крещению детей своих и, в случае уклонения, понужда- ются к тому. В Пруссии действовало издавна такое правило, что если отец оставляет ребенка 6 недель без крещения, к ребенку может быть назначен опекун (см. Richter, Kirchenrecht. § 238). Правило это отменено в 1874 году новым законом о браках.

В первоначальном периоде воспитания преобладает, без сомнения, участие матери, и трудно представить себе, чтобы права отца могли быть в чем-либо нарушены этой деятельностью матери и чтобы закону пристойно было вмешиваться во взаимные отношения супругов по по- воду сего воспитания. Однако прусский закон, столь обильный опреде- лениями, коснулся и этого предмета, постановив, что отец ранее 4-лет- него возраста не имеет права отнимать ребенка от матери (nicht entzoqen werden. Pr. Ldr. II, 1, 70–73). При разлучении или расторжении брака возникает вопрос о детях: у кого из супругов они остаются, кто из суп- ругов имеет право на воспитание детей? Вопрос этот разрешается судом в самом приговоре о расторжении брака. Дети поручаются обыкновенно невинному супругу, причем виновный обязуется участвовать в достав- лении средств на воспитание их. Допускается, впрочем, взаимное со- глашение о сем между супругами: или разделение детей, соответственно

161

полу, между отцом и матерью, или, когда оба супруга ненадежны, дети поручаются опекунскому надзору. Прусский и австрийский законы доз- воляют матери во всяком случае удерживать при себе малолетних детей до положенного возраста (Pr. Ldr.

Спорные вопросы о том, кому из родителей принадлежит право на детей,

могут возникать в таком случае, когда родители живут розно или когда брачный союз родителей расторгается. Законодательства скудны определительными по- становлениями на эти случаи. Когда родители живут розно, судебная практика дает, по общему началу, отцу преимущественное право на детей; но уже рим- ский закон, императорской эпохи, допускал возможность отдавать детей матери, когда отец дурного поведения, ob nequitiam patris. И практика иностранных су- дов допускает из общего правила многочисленные исключения, руководствуясь заботой о пользе детей. Детей отдают матери не только по поводу неблагона- дежности отца, но и по другим соображениям, напр. по малолетству детей, тре- бующему материнского ухода, или полу, требующему женского воспитания, по болезненному сложению детей; принимается в соображение, кто из родителей, по состоянию своему и по роду занятий, имеет более средств и возможности заняться воспитанием детей и т.п.

На случай развода главным руководством для судебной практики служили издревле два постановления римского права. В одном сказано, что не следует

разделять детей между разделенными супругами исключительно по полу, но

судья должен в каждом данном случае рассудить, у отца или матери дети долж- ны оставаться и воспитываться. Другое постановление (117 Новеллы) следую- щее. Когда дошло до развода между супругами, то рожденные от брака дети никоим образом не должны терпеть ущерба от расторжения брака, но призыва- ются к наследству после родителей, и без сомнения должны получать свое со- держание из средств отца. Если повод к разлучению подан со стороны отца, и притом мать не вступит во второй брак, то пусть дети воспитываются у матери, а за издержки воспитания отвечает отец. Если же брак расторгнут по вине мате- ри, то пусть дети остаются и воспитываются у отца. Если случится, что отец имеет мало средств, а мать богата, тогда пусть дети, скудные своими средства- ми, остаются и воспитываются у матери.

Из этого постановления истекают главным образом и права новейших за- конодательств. Если есть соглашение между супругами при разводе относитель-

но детей, то участь их определяется этим соглашением; а когда его нет, необхо-

димы указания закона.

162

По прусскому закону, воспитание детей предоставляется, в случае развода, невинной стороне; а когда обе стороны невинны, дети отдаются матери до 4-лет- него возраста, потом переходят к отцу. Издержки падают на отца, разве бы ока- залось, что он без средств, а средства есть у матери. Но и мать при отце не осво- бождается от участия в расходах. В австрийском законе есть подобное же поста- новление. По французскому закону, дети отдаются тому из супругов, по чьему иску состоялся развод; но суд может, по заявлению родственников или прокуро- ра, распорядиться и иначе, если то нужно для пользы детей, т.е. может поручить их на попечение другому супругу или отдать на руки третьему лицу. Во всяком случае родители не лишаются права видеть детей, наблюдать за их воспитанием и не устраняются от обязанности доставлять средства на воспитание их, глядя по состоянию каждого. (См. о сем ст. Гейнцерлинга в Arch. civ. Pr. 1872 г.)

Новые законы нынешнего столетия отличаются стремлением к религиозной терпимости и к уравнению вероисповеданий свободой совести. Но это стремление

впадает нередко в крайность и вместо обеспечения свободы совести вводит ее ограничения. Это видно в особенности в законах относительно воспитания детей.

Так, австрийский закон 1868 года устанавливает общим правилом, что незаконные дети должны принадлежать к вероисповеданию матери; до 7-летнего возраста от

родителей зависит воспитывать детей в том или ином вероисповедании; но от 7 до

14 лет дети должны оставаться в той вере, в которой были до 7-летнего возраста: в течение этого времени, стало быть, напр., еврейское дитя, даже с согласия ро-

дителей или опекунов, не может быть окрещено.

Родительское право подвергается наибольшему ограничению в смешанных браках между лицами разных исповеданий, когда решается трудный вопрос о том, в чьей вере – в вере отца или матери – должны быть воспитаны дети. Этот вопрос получил особенную важность в Пруссии для браков между католиками и лютеранами, ибо католическая церковь, отрицая законность евангелического исповедания, требовала безусловно, чтобы рожденные от сих браков дети воспитывались в като- лической вере. От сего происходило стеснение совести отца или матери; между супругами возбуждалось разномыслие к нарушению семейного мира и для решения потребовалось вмешательство гражданского закона. В Германии вошло в обычай при самом заключении смешанных браков определять взаимным договором, в чьей вере дети должны быть воспи- таны; а когда особого договора не было, спорный вопрос решался в раз- ных местах розно: религиозное воспитание детей предоставлялось ус- мотрению отца, как главы семейства, или принималось за правило, что сыновья следуют отцовской, дочери – материнской вере (religio sequitur sexum). Фридрих II придал этому правилу обязательную силу для Прус- сии (Pr. Ldr. II. 2, § 76) на случай разногласия родителей, но в большей части германских государств оно изменено, и воле отца дается сила ре- шительная. В 1803 году это правило изменено по воле короля, находив-

163

шего нравственное неудобство в разноверии детей одного и того же до- ма. Положено, что дети должны быть воспитаны в вере отца. При жиз- ни обоих родителей допускается между ними соглашение в противопо- ложном смысле. Но по смерти одного из родителей законное правило соблюдается безусловно. По достижении 14 лет всякий волен избирать себе веру, какую хочет. Во Франции решительная воля отца выводится из 1388 ст. гражданского кодекса. Вместе с тем новые законодательства не допускают заранее составленных договоров о сем предмете и при- знают их необязательными для супругов, буде впоследствии возникает разногласие. Предполагается, что все такие договоры несвободны и со- ставляются под влиянием минутных впечатлений, либо стороннего кле- рикального внушения, и не могут связывать совесть договорившихся сторон, ибо предмет договора есть вера, личное чувство, не подлежащее договорному определению. В Австрии, до последних преобразований, гражданский закон по сему предмету согласовался с требованием гос- подствующей церкви, чтобы дети воспитываемы были в вере супруга католика.

Воспитание ребенка, по мере его возрастания, должно служить при- готовлением его к определенной деятельности или к особенному званию, и потому отец, без сомнения, имеет право заранее избирать для детей сво-

их род будущей деятельности и давать им соответствующее образование

и направление; но, с другой стороны, выбор деятельности и звания есть дело личной воли, и по этому предмету возможны противоречия и столк- новения между родителями и детьми. К разрешению подобных столкно- вений один только прусский закон (Ldr. II. 2, § 112) постановляет, что на случай непреодолимого отвращения сына от того рода деятельности, к которой отец принуждает его, разноречие отца с сыном разрешается опе- кунским судом при участии родственников и учителя.

Родительское право воспитания в некоторых германских государ- ствах ограничивается законом обязательного обучения, в силу коего родители безусловно обязаны детей своих, по достижении положенного

возраста (6–12 лет), посылать в школы, содержимые на счет общин и

государства.

За нарушение положены штрафы, а в иных случаях закон угрожает роди- телям и тюремным заключением. Всего строже применяется этот закон в Прус-

сии, где обязательность первоначальной школы установлена была первоначаль- но для церковных целей, т.е. в интересах протестантизма, а в последнее время на

строгом применении этого начала настаивает, при помощи либеральной партии, государственная власть, дабы воспользоваться школой как орудием в борьбе с

римско-католической и клерикальной партией.

164

Вопрос об обязательности начального обучения – один из модных вопро- сов нашего времени, и либеральная партия требует повсюду, вместе с полной секуляризацией школы, и обязательности обучения в новой школе. Но повсюду здравый смысл народа борется как с тем, так и с другим направлением. Благода- ря этому отпору, закон о всеобщей обязательности обучения не прошел в 1874 году ни в Италии, где министерство настаивало на принятии его с большой го- рячностью, ни в Англии (Парл. засед. 30 июня).

Для воспитательных целей отец имеет над детьми своими право надзора, в силу коего может требовать, чтобы дети от него не отлуча- лись, и право исправления, в силу коего может подвергать детей наказа- ниям. Трудно определить, до каких именно пределов может простирать- ся в этом отношении власть отца, и нельзя не опасаться, что целое нрав- ственное отношение детей к родителям изменило бы свой вид, и чувство взаимного благоволения было бы нарушено, когда бы закон взялся за анализ и определение прав родительских, относительно к детям и прав детских, относительно к родителям. Могут быть, однако, случаи, в коих для ограждения личности детей от чрезмерного и произвольного стесне- ния необходимо постановить законное правило и открыть путь вмеша- тельству или содействию правительственной власти. Наибольшей опре- делительностью по сему предмету отличается французский закон. Сын не может самовольно оставить дом родительский и в противном случае возвращается к отцу силой; исключение допускается только для посту- пающих охотой в военную службу, и то в 20-летнем возрасте. Для нака- зания детей отец имеет право действовать через правительство. По од- ному требованию отца, президент суда приказывает подвергнуть сына или дочь его тюремному заключению сроком не более как на один ме- сяц; но эта мера применяется лишь к детям, не достигшим 16-летнего возраста и не имеющим своего отдельного имущества и звания, и к де- тям, не имеющим мачехи; в противном случае отец должен действовать путем жалобы, с указанием причин, и просьба его подлежит обсужде- нию с участием прокурора, причем срок заключения может быть увели- чен до 6 месяцев. Мать во всяком случае может действовать только по- следним способом и теряет вовсе право просить о наказании детей, если у них есть отчим. Детям дается право жалобы на распоряжение, но не иначе как по приведении его в действие (Code civ. 374–383).

В новом мире родительская власть, по свойству своему, не может быть пожизненным правом отца: хотя нравственное отношение любви и почтения между родителями и детьми не имеет предела во времени, но юридическое свойство власти продолжается в сем отношении лишь дото- ле, пока дети нуждаются в опоре, защите и замене или дополнении своей

165

юридической личности. Как ни просто и естественно это предположение, как ни согласуется оно с новой идеей родительской власти, однако же нельзя сказать, чтобы оно достаточно выяснилось в законе и в практике. Причиной тому отчасти само свойство семейного отношения, в котором не всегда удобно отделить юридическую сторону от нравственной по- средством одностороннего юридического анализа, а отчасти – продол- жающееся доныне действие начал римского права, которым на Западе подчиняются иногда невольно и наука и практика в истолковании и при- менении учреждений, заимствовавших основной свой образ из римского права. В строгом смысле надлежало бы признать, что родительская власть юридически прекращается со вступлением детей в совершеннолетие; но, не довольствуясь этим началом и следуя народному обычаю, некоторые законодательства (напр., прусское, виртембергское, баварское), кроме совершеннолетия или независимо от него, объявляют детей свободными от родительской власти тогда, когда они материально отделились от роди- тельского дома, приобретя себе хозяйство и способы содержания, которые ставят их в независимое положение. Иные законодательства (напр., авст- рийское) полагают, кроме совершеннолетия, самостоятельным поводом к прекращению родительской власти отделение сына на свое хозяйство, с согласия отца. В чем именно видны признаки такого независимого поло- жения (gesonderter Haushalt) и может ли дочь установить его себе, помимо замужества, для освобождения из-под власти, о сем на практике допуска- ется еще довольно разноречия. Это разноречие и понятно в таком предме- те, в котором закон, отринув строгие формы юридического формализма, не успел еще выработать руководящие начала достаточно твердые и яс- ные. Относительно дочерей все согласны в том, что, вступая в брак и под новую власть и защиту (mundium) мужа, они освобождаются из-под роди- тельской власти безусловно; то же разумеется и о сыне, вступающем в брак, когда он основывает свой дом и свое отдельное хозяйство; предпо- лагается, что родители, когда согласились на брак сына, считают его спо- собным управлять собой и своим имуществом. Римская форма эмансипа- ции, потеряв вовсе строгое юридическое значение, удержала, однако же, в некоторых новейших законодательствах свое название, не совсем точно прилагаемое к тем случаям, в коих родительскому авторитету предостав- ляется добровольным актом признавать детей своих и ранее совершенно- летия достаточно созревшими для самостоятельной деятельности и сво- бодными от родительской власти. Но, с другой стороны, многие из гер- манских законодательств предоставляют отцу право – заявлением пред подлежащей властью останавливать для сына действие и полного совер- шеннолетия, по законным причинам.

166