<<
>>

3.3.

Договоры, заключаемые между предпринимателями (далее именуются предпринимательскими договорами), характеризуются спецификой, требующей правового отражения. ГК исходит из того, что предприниматели - это знающие, опытные профессионалы, которые должны нести риск того, что они делают в гражданском обороте.

С учетом этого обязательство между профессионалами - отношения, имеющие свои особенности. Они характеризуются большей свободой в действиях контрагентов, к которым одновременно предъявляются повышенные требования. Не случайно именно в сфере предпринимательских договоров меньше всего государственного регулирования, больше всего свободы, саморегулирования, регулирования посредством договора*(227). Предприниматели заключают договоры в целях получения прибыли. Их деятельность динамична и привязана к конкретным условиям. Поэтому предпринимательская цель при заключении договора диктует более жесткие условия его исполнения. То, на чем предприниматель может заработать прибыль сегодня, завтра может оказаться убыточным.
Необходимость специального регулирования предпринимательских обязательств актуальна не только для российского гражданского права. Американские юристы, классифицируя договоры, выделяют обязательства между предпринимателями в отдельную группу*(228).

Характеризуя законодательное регулирование предпринимательских договоров, необходимо отметить следующее.

Прежде всего данный нормообразующий фактор позволил сформулировать унифицированные нормы, применимые к любым типам (видам) предпринимательских договоров.

Так, существенное значение имеют положения ст. 310 ГК. По общему правилу, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. В то же время односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Кодекс исходит из того, что "если одна из сторон идет на то, чтобы дать другой возможность в ходе осуществления договора в одностороннем порядке от него отказаться, то она знает и понимает, что она делает. Возможно, она идет на это потому, что что-то за это получает в каких-то других условиях договора: в цене, в сроках, еще в чем-то"*(229). Важно иметь в виду, что данное правило обусловлено предпринимательским характером договора и потому должно применяться лишь к тем обязательствам, в которых все стороны являются предпринимателями.

Необходимо помнить, что договорное соглашение о предоставлении права на одностороннее расторжение или изменение договора является законным лишь в том случае, если оно не противоречит общим принципам гражданского права и существу обязательства. Показателен в этом отношении следующий пример.

В соответствии с договором купли-продажи ценных бумаг продавец обязался передать в собственность покупателя 1 000 000 штук акций на сумму 8 000 000 000 руб. Покупатель обязался оплатить 50% договорной суммы непосредственно после заключения договора, а остальные 50% - в срок, не превышающий 90 дней со дня получения выписки из реестра о переоформлении акций в его собственность.

Продавец обязательство исполнил. Покупатель, в свою очередь, перечислил продавцу первые 50% суммы договора.

Согласно п. 2.7 договора в течение 80 дней, но не ранее 75 дней с момента его заключения, покупатель вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке, уведомив об этом продавца в письменной форме. В таком случае продавец обязан в течение 10 дней с момента получения уведомления вернуть покупателю ранее полученную сумму и уплатить 130% годовых, начисленных на нее за весь период пользования денежными средствами. При нарушении продавцом указанного выше срока возврата средств более, чем на 20 дней с момента расторжения договора, ценные бумаги, являющиеся предметом настоящего договора, остаются в собственности покупателя. Таким образом, покупатель приобретает пакет акций за 4 000 000 000 руб.

(п. 3.1 договора).

Покупатель письмом уведомил продавца о расторжении договора в одностороннем порядке на основании п. 2.7. Поскольку продавец не исполнил предусмотренной договором обязанности по возврату ранее полученной от покупателя суммы и уплате 130% годовых за пользование чужими денежными средствами, покупатель, основываясь на п. 3.1 договора, сделал вывод об отсутствии у него обязанности уплаты оставшихся 50% суммы договора.

Продавец обратился в арбитражный суд с иском к покупателю о признании недействительными п. 2.7 и 3.1 договора купли-продажи ценных бумаг.

Решением суда первой инстанции в иске отказано. По мнению суда, ответчик действовал в соответствии с условиями договора, которые не противоречат действующему законодательству.

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ решение отменил и исковые требования удовлетворил, указав следующее.

В том случае, когда договор продавцом полностью исполнен, его расторжение невозможно. В момент передачи акций в собственность покупателю продавец выполнил свои обязательства, и в соответствии со ст. 424 ГК у него осталось право требования к покупателю уплаты полной цены договора. Поэтому оспариваемые условия договора, предоставляющие покупателю право расторгнуть договор после получения им договорного имущества, являются ничтожными*(230).

Другая унифицированная норма, отражающая предпринимательский характер правоотношения, касается удержания. Согласно ст. 359 ГК, по общему правилу, кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, им указанному, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. В предпринимательском договоре удержанием вещи могут обеспечиваться также и иные требования, возникшие из этого обязательства.

В ст. 184 ГК предусмотрены унифицированные правила о коммерческом представительстве, которое имеет место в том случае, когда лицо постоянно и самостоятельно представительствует от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

Предпринимательский характер обязательства обусловливает не только формулирование унифицированных правил, применение которых, как правило, не зависит от типа или вида договора.

В ряде случаев данный признак предопределяет создание конкретных видов договоров. Наиболее характерным в этом отношении является договор поставки.

Не всегда предпринимательский характер обязательства требует создания специального вида договора. В некоторых случаях законодатель ограничивается формулированием отдельных отражающих данный фактор норм, которые включаются в договорный институт, выделенный по иным системным признакам.

К примеру, договор поручения основан на признаке направленности на оказание определенных юридических услуг. Большинство норм гл. 49 ГК распространяются на правоотношения поручения независимо от того, носят ли они предпринимательский характер. Однако некоторые положения отражают особенности коммерческого представительства, при котором и доверитель, и поверенный действуют с предпринимательской целью (ст. 184 ГК).

Так, коммерческий представитель в отличие от обычного поверенного имеет право на удержание (п. 3 ст. 972 ГК). Поскольку при коммерческом представительстве требуется большая определенность и устойчивость отношений, в п. 3 ст. 977 ГК сказано, что сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. При этом отмечается, что в случае реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления. Предпринимательский характер коммерческого представительства диктует необходимость возмещения убытков, причиненных досрочным расторжением договора поручения (п. 2 и 3 ст. 978 ГК).

В то же время следует отметить, что ГК не лишен недостатков, устранение которых позволило бы сделать правовое регулирование предпринимательских договоров более эффективным.

Один из основных принципов построения системы гражданских договоров заключается в том, что юридическая регламентация, обусловленная определенным нормообразующим признаком, должна быть полной, а также надлежаще унифицированной и специализированной.

Это в полной мере относится и к предпринимательскому характеру обязательства как нормообразующему признаку. Принцип полноты означает, что для всех договоров, предпринимательская специфика которых требует особой регламентации, должно быть предусмотрено специальное регулирование. Оно должно быть надлежаще унифицировано и специализировано. Это означает, что те предпринимательские правила, которые не зависят от направленности договора, должны быть унифицированы для всех обязательств и размещены в общей части ГК. Нормы, отражающие предпринимательский характер договора в контексте определенной направленности, не зависящие от других особенностей этого договора, должны быть унифицированы в рамках договора данной направленности. Если на нормы, обусловленные предпринимательским характером правоотношения определенной направленности, влияют иные системные признаки, такие нормы должны формулироваться применительно к специфике обязательств, основанных на этих системных признаках.

Анализируя ГК в данной плоскости, отметим следующее.

Во-первых, не все положения, отражающие предпринимательскую сущность договора безотносительно к его направленности, надлежаще унифицированы. Некоторые из них размещены лишь в отдельных договорных институтах, посвященных конкретным типам договоров. Так, согласно ст. 507 ГК оферент, получивший на свое предложение о заключении договора поставки не акцепт, а встречную оферту, обязан в течение 30 дней с даты получения встречной оферты принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо уведомить контрагента об отказе от заключения договора на новых условиях. При невыполнении данной обязанности первоначальный оферент обязан возместить причиненные этим убытки, которые могут выражаться в виде разницы в цене товаров, если уклонение стороны от выполнения рассматриваемой обязанности привело к задержке направления заказа другому поставщику. Данное правило установлено для договора поставки. Между тем, поскольку оно отражает предпринимательский характер правоотношения как таковой, следовало бы продумать вопрос о его унификации и распространении на другие типы договоров.

Во-вторых, не во всех случаях законодатель сформулировал унифицированные нормы, применимые ко всем предпринимательским договорам одинаковой направленности.

В частности, такие правила не предусмотрены для аренды, подряда, займа и некоторых других типов договоров. Представляется, что вопрос о том, обусловливает ли предпринимательский характер обязательства необходимость специального регулирования для указанных договоров, требует дополнительного глубокого анализа.

В-третьих, в некоторых случаях законодатель, сформулировав положения, отражающие предпринимательский характер обязательства определенного типа, "привязал" их к специфике одного из видов данного договорного типа, оставив неурегулированными особенности предпринимательских отношений других видов.

Характерным примером такого подхода является конструкция договора купли-продажи. В рамках данного договорного типа выделены его отдельные виды, отражающие те или иные особенности правоотношения. В частности, нормы, регламентирующие энергоснабжение, обусловлены спецификой передачи товара через присоединенную сеть. Положения института продажи недвижимости отражают особенности недвижимости как предмета договора. Договоры энергоснабжения и продажи недвижимости нередко заключаются между предпринимателями. Предпринимательская специфика в контексте указанных видов купли-продажи требует соответствующей регламентации. Между тем, надлежащее законодательное отражение этой специфики отсутствует в ГК. Так, в § 6 и 7 гл. 30 ГК, посвященных энергоснабжению и продаже недвижимости, нет норм, касающихся предпринимательской специфики. Весьма затруднительно применение к предпринимательским разновидностям энергоснабжения и продажи недвижимости института поставки. Договор поставки выделен законодателем не только по предпринимательскому признаку, но и по признаку предмета договора. Большинство норм § 3 гл. 30 ГК сформулировано применительно к движимому имуществу, которое передается от продавца к покупателю не через присоединенную сеть, а обычным путем. Как следствие, положения института поставки не могут применяться к тем предпринимательским договорам купли-продажи, предметом которых является иное имущество. Не случайно в юридической литературе отмечается, что к энергоснабжению нормы о поставках неприменимы*(231). Таким образом, сосредоточив нормы о предпринимательской купле-продаже в институте поставки, выделенном не только по предпринимательскому, но и по предметному признаку, законодатель осложнил их применение к иным видам купли-продажи.

Между тем, проблема специфического регулирования предпринимательской разновидности энергоснабжения и продажи недвижимости существует, и ее надо решать. Она решается судами при рассмотрении конкретных споров путем применения по аналогии тех норм поставки, отражающих предпринимательскую специфику, на которые не влияют иные особенности правоотношения (предмет, способ передачи товара и т.д.). Однако данный способ небезупречен. Прежде всего, выделение подобных унифицированных норм - сложнейший аналитический процесс. Его выполнение на правоприменительном уровне чревато судебными ошибками*(232). Поэтому задача надлежащей унификации норм, отражающих предпринимательский характер купли-продажи, должна решаться на законодательном уровне или, как минимум, путем дачи соответствующих руководящих разъяснений высшими судебными органами. Кроме того, подобные унифицированные правила не могут дать исчерпывающей регламентации предпринимательских отношений энергоснабжения и продажи недвижимости. Необходимы нормы, отражающие предпринимательскую специфику в контексте недвижимости и передачи товара через присоединенную сеть.

Для того чтобы регламентация любых предпринимательских обязательств купли-продажи была надлежащей, необходимо, на наш взгляд, следующее. Прежде всего, целесообразно выделить и унифицировать такие правила, отражающие предпринимательский характер купли-продажи, которые не зависят от предметных и иных особенностей договора. Эти правила целесообразно разместить в общих положениях о купле-продаже. Необходимо также установить, на какие нормы, обусловленные предпринимательской спецификой, влияют иные системные особенности правоотношения (предмет, способ передачи товара через присоединенную сеть), сформулировать эти нормы в контексте данных особенностей и разместить их в соответствующих договорных институтах (поставки, энергоснабжения, продажи недвижимости). Законодательная реализация такого подхода позволила бы сделать правовое регулирование предпринимательских договоров купли-продажи более полным и эффективным.

От предпринимательских договоров (договоров, правовая база которых отражает особенности субъектного состава участников), необходимо отличать обязательства, обусловленные иными системными признаками, специфика которых такова, что они действуют лишь в предпринимательской "среде". К числу последних относятся, в частности, аренда предприятия, финансовая аренда, коммерческая концессия. Например, договор аренды предприятия выделен по признаку предмета обязательства. Однако специфика этих отношений предопределяет, что его участниками могут быть только предприниматели.

<< | >>
Источник: Ю.В. Романец. Система договоров в гражданском праве России. 2006

Еще по теме 3.3.:

  1. Л.О. Доліненко, В.О. Доліненко, С.О. Сарновська. Цивільне право України, 2006
  2. ЦИВІЛЬНЕ ПРАВО УКРАЇНИ
  3. ПЕРЕДМОВА
  4. Частина І ПРОГРАМА КУРСУ «ЦИВІЛЬНЕ ПРАВО УКРАЇНИ»
  5. Розділ І. Загальні положення цивільного права
  6. Тема 1. Поняття цивільного права. Предмет та метод, система цивільного права. Функції та принципи цивільного права
  7. Тема 2. Цивільне законодавство України
  8. Тема 3. Поняття, елементи та види цивільних правовідносин
  9. Тема 4. Здійснення цивільних прав і виконання обов’язків
  10. Тема 5. Захист цивільних прав та інтересів
  11. Тема 6. Об’єкти цивільних прав
  12. Тема 7.ФІЗИЧНІ особи як суб’єкти цивільного права
  13. Тема 8. Юридичні особи